欢迎来到得力文库 - 分享文档赚钱的网站! | 帮助中心 好文档才是您的得力助手!

得力文库 - 分享文档赚钱的网站

全部分类
  • 研究报告>
    研究报告
    其他报告 可研报告 医学相关 环评报告 节能报告 项目建议 论证报告 机械工程 设计方案 版权保护 对策研究 可行性报告 合同效力 饲养管理 给排水 招标问题
  • 管理文献>
    管理文献
    管理手册 管理方法 管理工具 管理制度 事务文书 其他资料 商业计划书 电力管理 电信行业策划 产品策划 家电策划 保健医疗策划 化妆品策划 建材卫浴策划 酒水策划 汽车策划 日化策划 医药品策划 策划方案 财务管理 企业管理
  • 标准材料>
    标准材料
    石化标准 机械标准 金属冶金 电力电气 车辆标准 环境保护 医药标准 矿产资源 建筑材料 食品加工 农药化肥 道路交通 塑料橡胶
  • 技术资料>
    技术资料
    施工组织 技术标书 技术方案 实施方案 技术总结 技术规范 国家标准 行业标准 地方标准 企业标准 其他杂项
  • 教育专区>
    教育专区
    高考资料 高中物理 高中化学 高中数学 高中语文 小学资料 幼儿教育 初中资料 高中资料 大学资料 成人自考 家庭教育 小学奥数 单元课程 教案示例
  • 应用文书>
    应用文书
    工作报告 毕业论文 工作计划 PPT文档 图纸下载 绩效教核 合同协议 工作总结 公文通知 策划方案 文案大全 工作总结 汇报体会 解决方案 企业文化 党政司法 经济工作 工矿企业 教育教学 城建环保 财经金融 项目管理 工作汇报 财务管理 培训材料 物流管理 excel表格 人力资源
  • 生活休闲>
    生活休闲
    资格考试 党风建设 休闲娱乐 免费资料 生活常识 励志创业 佛教素材
  • 考试试题>
    考试试题
    消防试题 微信营销 升学试题 高中数学 高中政治 高中地理 高中历史 初中语文 初中英语 初中物理 初中数学 初中化学 小学数学 小学语文 教师资格 会计资格 一级建造 事业单位考试 语文专题 数学专题 地理专题 模拟试题库 人教版专题 试题库答案 习题库 初中题库 高中题库 化学试题 期中期末 生物题库 物理题库 英语题库
  • pptx模板>
    pptx模板
    企业培训 校园应用 入职培训 求职竞聘 商业计划书 党政军警 扁平风格 创意新颖 动态模版 高端商务 工作办公 节日庆典 静态模板 卡通扁平 融资路演 述职竟聘 图标系列 唯美清新 相册纪念 政府汇报 中国风格 商业管理(英) 餐饮美食
  • 工商注册>
    工商注册
    设立变更 计量标准 广告发布 检验检测 特种设备 办事指南 医疗器械 食药局许可
  • 期刊短文>
    期刊短文
    信息管理 煤炭资源 基因工程 互联网 农业期刊 期刊 短文 融资类 股权相关 民主制度 水产养殖 养生保健
  • 图片设计>
    图片设计
    工程图纸
  • 换一换
    首页 得力文库 - 分享文档赚钱的网站 > 资源分类 > DOC文档下载
     

    _刑法修正案_九_关于涉恐犯罪规定的学理置评_石聚航.doc

    • 资源ID:1085       资源大小:389.45KB        全文页数:5页
    • 资源格式: DOC        下载权限:游客/注册会员    下载费用:1金币 【人民币1元】
    快捷注册下载 游客一键下载
    会员登录下载
    三方登录下载: 微信开放平台登录 QQ登录  
    下载资源需要1金币 【人民币1元】
    邮箱/手机:
    温馨提示:
    支付成功后,系统会自动生成账号(用户名和密码都是您填写的邮箱或者手机号),方便下次登录下载和查询订单;
    支付方式: 支付宝    微信支付   
    验证码:   换一换

     
    友情提示
    2、PDF文件下载后,可能会被浏览器默认打开,此种情况可以点击浏览器菜单,保存网页到桌面,既可以正常下载了。
    3、本站不支持迅雷下载,请使用电脑自带的IE浏览器,或者360浏览器、谷歌浏览器下载即可。
    4、本站资源下载后的文档和图纸-无水印,预览文档经过压缩,下载后原文更清晰   

    _刑法修正案_九_关于涉恐犯罪规定的学理置评_石聚航.doc

    15 2016 年 1 月 江西警察学院学报 Jan. 2016 第 1 期 总第 191 期 JOURNAL OF JIANGXI POLICE INSTITUTE No.1 Sum.191 刑法修正案 ( 九 ) 关于涉恐 犯罪规定的学理置评 石聚 航 ( 江西警察学院 , 江西 南昌 330100) 摘 要 通 过 梳 理 关 于 涉 恐 犯 罪 的 规 定 , 可 以 端 倪 刑 法 立 法 在 惩 治 涉 恐 犯 罪 中 诸 多 理 念 和 制 度 的 创 新 。 主 要 表 现 在 首次以犯罪群的 立 法 模 式 规 定 涉 恐 犯 罪 、 预 备 行 为 的 实 行 化 、 类 型 化 思 维 的 彰 显 、 加 大 对 涉 恐 犯 罪 的 经 济 制 裁 、 建 构理性的 、 多元的 刑 罚 措 施 等 。 但 修 法 中 也 存 在 由 于 部 分 罪 名 未 独 立 犯 罪 化 , 造 成 解 释 论 上 的 难 题 , 涉 恐 犯 罪 之 间 以 及与其他犯罪之间罪刑的不均衡 、 罪名与罪状表述的不匹配等问题 。 关键词 涉恐犯罪 ; 恐怖主义 ; 恐怖组织 ; 恐怖活动 中图分类号 D924.32 文献标志码 A 文章编号 2095 2031( 2016) 01 0015 05 一 、 刑 法 修 正 案 ( 九 ) 关 于 涉 恐 犯 罪 刑 事 立 法 的创新 ( 一 ) 首次以犯罪群的立法方式惩治涉恐犯罪 1997 年 刑 法 在 全 面 修 订 时 , 仅 增 设 了 组 织 、 领 导 、 参 加 恐 怖 活 动 组 织 罪 , 此 后 , 刑 法 修 正 案 ( 三 ) 增加了资助恐怖活动组织罪 , 而并没 有考虑到 涉及 恐怖活动的关联犯罪 。 而要有效惩治恐怖活动犯罪 , 仅仅惩罚组织者 、 领导者 、 参加者以及 资助者显然 是 不够的 。 刑法修正案 ( 九 )( 以下简称 刑九 ) 在对 涉恐犯罪修改以及增设新罪时 , 明显 地体现出来 “ 全 方位 ” 、 “ 集中式 ” 的惩戒涉恐犯罪的思 维 。 不仅增 加 了原先的组织 、 领导参加恐怖活动 组织罪的财 产刑 适用 , 而且对资助恐怖活动组 织罪的客观 行为予以 扩大, 并使之罪名变为帮助恐怖活动组织罪 。 与此同 时 ,还 在 刑 法 第 120 条 之 一 后 增 设 了 5 种 新 型 涉 恐犯罪 ( 利用极端主义破坏法律实施 罪除外 ) 的罪 名 。 基本形成了涉恐犯罪群的立法格局 。 ( 二 ) 预备行为的实行化 以 刑法 第 120 条 之二准备实 施恐怖活动 罪为 例 , 准备行为本质上是犯罪预备行为 , 但在 将预备行 为实行化后 , 准备行为成为实行行为 , 充分实现了 “ 法益保 护前置 ” 。 1尽管有学者认为 “ 该条立法中显 示出的从预备犯到正犯的变身 , 虽然 仍有瑕疵, 但 整 体而言算是较为成果的 , 也大体上回 应了教义学 上 关于预备犯欠缺类型化的争议 。 ” 2充分体现了 国家 惩戒涉恐犯罪的刑罚积极扩 张立场 。 如果 结合刑法 总则关于预备犯的规定来看 , 预备行 为的实行化 导 致 的 结 果 将 是 “ 预 备 的 预 备 ” 也 要 处 罚 , 这 无 疑 使 得 准备实施恐怖活动的行为在立 法中出现了 处罚的二 次扩张 , 犯 罪 圈不断扩 大 。 ( 三 ) 类型化思维明显 此次对涉恐犯罪 修改的 内容上均可 以明显体现 出类型化的思维 。 宏观上 , 根据涉恐 犯罪的具体 对 象 、 行为 方 式等差异 分 别设定 了 不同的罪 名 , 形成 大 体上相对合理的罪名体系 。 微观上 , 具体个罪的类型 化也非常明显 。 还以准备实施恐怖活动犯罪为例 , 具 体的行为就包括四种 , 类型即 “ ( 一 ) 为实 施恐怖活动 准备凶器 、 危险物品或者其他工具的 ;( 二 ) 组织恐 怖 活动培训或者积极参加恐怖活动培训的 ;( 三 ) 为实 施 恐 怖 活 动 与 境 外 恐 怖 活 动 组 织 或 者 人 员 联 络 的 ; ( 四 ) 为实施恐怖活动进行策划或 者其他准备的 。 ” 尽 管第四项属于兜底条款 , 但相对于没 有具体类型 化 收稿日期 2015 12 10 作 者 简 介 石 聚 航 ( 1980 ), 男 , 河 北 邯 郸 人 , 江 西 警 察 学 院 公 共 安 全 研 究 中 心 研 究 人 员 , 南 京 师 范 大 学 法 学 院 刑 法 学 专 业 博 士研究生 , 从事中国刑法学研究 。 或者仅仅概括性地规定准备行为 , 显 然此种立法 例 更有利于贯彻刑法的明确性原则 。 此外 , 如果恪守同 类解释的基本原理 , 前三项所明确列 举的行为具 有 限定第四项兜底条款的功能和意义 , 也不至于导 致 第四项成为口袋性的条款 。 ( 四 ) 新罪均采取叙明罪状表述方式 对于法定犯而言 , 叙明罪 状是贯彻刑 法明确性 最优的立法选择 。 从 刑九 对涉恐犯罪 新罪名的规 定来看 , 均为叙明罪状 。 叙明罪状能够较为完整地展 现行为的不法 要素 , 是在众多罪状模 式中较为理 想 的一种表达方式 。 但是 , 叙明罪状存在语言累赘的缺 陷 , 如何以精炼的用语能够较为清晰 地展示某一 罪 的构成要件要素 , 一直是刑法立法中的重要问题 。 此 次修法增设的新的涉恐犯罪 , 尤其是 在行为类型 上 均作出了明确的规定 。 例如 , 刑法 第 120 条之三宣 扬 恐 怖 主 义 、 极 端 主 义 、 煽 动 实 施 恐 怖 活 动 罪 , 明 确 规定了宣扬的方式 , 具体包括 ( 1) 制作 行为 ;( 2) 散发 行为 ;( 3) 讲授行为 ;( 4) 发布行为等 。 非常清晰 地展 示了宣扬 行为的形式 , 为认定宣扬恐 怖主义犯罪 提 供了明确的指引 。 ( 五 ) 注重对涉恐犯罪经济基础的削弱 涉恐犯罪多为有组织犯 罪或者受有 组织指派行 动的个人独狼活动 , 但具体行为的 实行 , 都需要 具备 相应的经济基础 。 例如 , 为了制 造暴乱 , 犯罪 人会预 先准备杀伤性的武器 、 炸药等 。 若要从根源上遏制此 类犯罪 , 对其经济基础的削弱是最为 有效的方法 之 一 。 从 刑九 的规定上看 , 除了拒绝 提供间谍犯 罪 、 恐怖主义犯罪 、 极端主义犯罪证 据罪外 , 其他 被修改 或 新增设的涉 恐 犯 罪 均不 同程度配 备 了罚金刑 或 没 收 财产。 尤其值得注意的是 , 所有的罚金刑均为抽象 罚金制。 人民法院在裁量设恐犯罪的 罚金具体数 额 的时候 ,可以针对犯罪的情节 、 危 害事实大小 等做出 综合评价, 有效地从经济上剥夺此类犯 罪的犯罪能 力 。 ( 六 ) 形成惩治恐怖主义犯 罪与极端主 义犯罪不 同的立法模式 在已有的恐怖主义立法 格局中 , 恐怖 主义与极 端主义的立法模式有如下几种 ( 1) 恐怖 主义与极端 主义构成同一选择性罪名 。 例如 , 第 120 条之三宣扬 恐 怖 主 义 、 极 端 主 义 、 煽 动 实 施 恐 怖 活 动 罪 ; 第 120 条之五强制穿戴宣扬恐怖主义 、 极端主 义服饰 、 标志 罪 ; 第 120 条之六非法持有宣 扬恐怖主 义 、 极端主义 物品罪 。 仅就文本而言 , 立法在评价上 述宣扬行 为 、 强制佩戴行为和非法持有行为时 , 认为恐怖主 义与 极端主义的危害程度是相当的 , 也因此 , 将 之放在同 16 一条款中以选择性罪名的方式加以规定 。 ( 2) 有些罪 名 仅 处 罚 恐 怖 主 义 或 恐 怖 活 动 的 , 例 如 , 刑 法 第 120 条之二准备实施恐怖活动罪 , 而在刑法中却没有 诸如 “ 准备实施极端主义活动罪 ” 的 罪名 , 因此 , 对 于 准备实施极端主义活动的犯罪 , 只 能根据其 他犯罪 的实行行为认定为相应犯罪的预备 。 易言之 , 立法对 于 “ 准备实施极端主义活动 ” 的犯罪根 本没有意图 进 行实行化 。 ( 3) 有些罪名仅处罚极端主义而不处罚恐 怖主义相应的犯罪 。 例如 , 刑法 第 120 条之四利用 极端主义破坏法律实施罪 , 而立法并 没有规定 “ 利 用 恐怖主义破坏法律实施罪 ” , 如果 恐怖主义者 煽动破 坏 法 律 实 施 的 , 则 可 以 依 据 刑 法 第 278 条 煽 动 暴 力抗拒法律实施罪定罪处罚 , 或 者存在利 用邪教组 织 等 破 坏 法 律 实 施 的 , 则 可 以 依 据 刑 法 第 300 条 组 织 、 利 用 会 道 门 、 邪 教 组 织 、 利 用 迷 信 破 坏 法 律 实 施罪论处 。 ( 七 ) 理性化和多元化的刑罚结构 此次修法 , 在惩治涉恐犯 罪时刑罚种 类呈现出 理性化和多元化的特点 1 没有增加死刑的适用规定 尽管涉恐犯罪的危害程 度极大 , 甚至 在国际社 会上与邪教犯罪 、 有组织犯罪共同被 称为三股势 力 。 但是 , 我国在此次修法的过程中 , 并未完全仰 赖运用 重刑来治理 。 例如 , 现行刑法 文本中所有 的涉恐犯 罪 , 在法定上均无死刑的设置 。 当然 , 本 文讨论的仅 仅是行为人实施了涉恐犯罪的实行 行为 , 如果 同时 构成其他犯罪 , 则仍然可能出现 实际刑罚适 用中死 刑的运用 。 例如 , 组织 、 领导 、 参加恐怖组织 活动的 , 又实施了诸如杀人 、 放火等犯罪的 , 在数 罪并罚的时 候 , 则可能出现死刑的适用 。 2 慎重适用无期徒刑 从现有的规定来看 , 只有 组织 、 领导恐 怖活动组 织的 , 才可能被判处无期徒刑 , 其他涉 恐犯罪最高 法 定刑均为有期徒刑 。 尽管国家历 来视恐怖犯 罪为重 大暴力犯罪 , 实践中也给予了严厉打击 。 但是 , 从修 法的立场上可以看出 , 立法者对于涉恐 犯罪的刑 罚 适用还是经过深思熟虑的 , 充分体 现了刑法在 治理 涉恐犯罪中的理性立场和做法 , 值得首肯 。 3 在刑种选取上 , 在基本的犯罪构成上涵盖了除 死刑之外的所有刑种 如前所述 , 无期徒刑仅适 用于组织 、 领 导恐怖活 动 组 织 罪 行 , 其 余 的 罪 名 中 , 均 配 置 了 有 期 徒 刑 、 拘 役和管制 , 并有少量的罪名配备了 单独适用剥 夺政 治权利的处罚 。 如帮助恐怖活动罪的基本犯 、 准备实 施恐怖活 动罪的基本犯 。 在附加刑上 , 大量适用资 格刑和财产 刑 , 并且作 了明确的区分 。 其中 , 适用剥夺政治权 利的 , 有帮助 恐怖活动罪的基本犯 、 准备实施恐 怖活动罪的 基本 犯 、 宣扬恐怖主义 、 极端主义 、 煽动 实施恐怖 活动罪 。 从上述罪名的法定刑看 , 最高 法定刑均为 5 年以下 有期徒刑 。 除了拒绝提供间谍犯罪 、 恐怖主义犯 罪 、 极端主 义犯罪证据罪外 , 其他罪名均设定了财产刑 。 尤其是 罚金刑的 适 用 , 备受立 法 青睐 。 “ 我国 刑 法 一直以 来把罚金刑作为附加刑来看待 , 但罚 金刑在个罪 的 刑罚配置中所占的比重越来越大 。 ” 3值得注意的是 , 此次修法对涉恐犯罪在财产刑的具 体设置上也 作了 多元化的规定 。 具体表现为如下四种 仅规定并处没 收 财 产 的 , 只 有 组 织 、 领 导 恐 怖 活 动 组 织 的 犯 罪 ; 并 处罚金的 , 有积极参加恐怖活动组 织的犯罪 、 帮 助恐 怖活动罪的基本犯 、 准备实施恐怖活动罪 的基本犯 、 宣扬恐怖主义 、 极端主义 、 煽动实施恐 怖活动罪的 基 本犯和强制穿戴宣扬恐怖主义 、 极 端主义服 饰 、 标志 罪 ; 并处罚金 或没收财产的 , 有帮助恐怖活 动罪的加 重犯 、 准备实施恐怖活动罪的加重犯 、 宣扬恐怖主 义 、 极 端 主 义 、 煽 动 实 施 恐 怖 活 动 罪 的 加 重 犯 ; 并 处 或 者 单 处 罚 金 的 , 只 有 宣 扬 恐 怖 主 义 、 极 端 主 义 、 煽 动实施恐怖活动罪的加重犯 。 仅从财产刑的配置上 , 就可以窥见在此次对涉恐犯罪的立 法中 , 立法者 根 据不同的犯罪种类就分别采取 了四种模式 , 足见刑 种配置具体模式的多元化 。 二 、 刑九 关于涉恐犯罪立法的缺憾 尽管 刑九 在诸多方面都 开创了涉 恐 犯罪刑事 立法的新举措 , 为今后惩治类似犯罪 等提供了可 资 借鉴的蓝本 , 但在具体的立法中仍然有诸多瑕疵 。 ( 一 ) 部 分 行 为 未 被 独 立 化 为 新 罪 名 , 造 成 相 关 罪名在解释论上骑虎难下 从 刑 九 的 规 定 来 看 , 立 法 在 第 120 条 之 一 之 后增设了 6 个条款 , 其中 5 个罪名为 涉恐犯罪 , 显 然 是试图将涉恐犯罪的关联罪名系 列化 , 以形 成 “ 严而 不厉 ” 的刑法结构 。 但在现有罪 名中 , 对于实 施恐怖 活动的行为却没有独立化 。 反而立法花 费大量的精 力规 定了帮助恐怖活动罪 、 准备实 施恐怖活动 罪等 相 对 于 实 施 恐 怖 活 动 行 为 而 言 “ 边 缘 性 ” 的 行 为 , 这 就容易导致出现如下的窘迫境地 在 刑 九 生 效 后 , 司 法 机 关 基 于 依 照 刑 法 的 规 定 , 将大量的帮助恐怖活动行为和准备 实施恐怖行 为认定为犯罪 。 而认定的依据又必 须依赖于实 行恐 怖活动犯罪的界定 , 但刑法却并 没有规定 何为实施 恐怖犯罪活动 , 由此可能造成 “ 皮之不存 , 毛仍附焉 ” 令人啼笑皆非的结果 。 在现行的立法格局中 , 恐怕只 能将组织 、 领导 、 参加恐怖活动组织的 预备行为认 定 为上述罪名 , 但这又与预备行为 的罪质南辕 北辙 , 势 必导致司法适用的混乱 。 ( 二 ) 修法未虑及其他有组 织犯罪的立 法规定 , 造成罪名之间的罪刑不均衡 恐怖主义犯罪和黑社会 性质犯罪 , 是 我国刑法 中两种典型的有组织犯罪 , 但是二者 在法定刑配 置 上存在 失 衡的情况 。 1997 年 刑法 第 294 条 规定了组织 、 领 导 、 参 加黑社会性质组织罪 , 将组织 、 领导和积 极参加的行 为适用同一量刑档次 , 即处三年以上 十年以下 有期 徒刑 。 其他参加者适 用其他参加的 , 处三年以下有期 徒刑 、 拘役 、 管制或者剥夺政治权利 。 此 后 , 刑法修 正案 ( 八 ) 对组织者 、 领导者和积极参加 者的刑事责 任 作 了 区 别 规 定 , 组 织 、 领 导 黑 社 会 性 质 的 组 织 的 , 处 七 年 以 上 有 期 徒 刑 , 并 处 没 收 财 产 ; 积 极 参 加 的 , 处三年以上七年以下有期徒刑 , 可以并处罚 金或者 没收财产 ; 其他参加的 , 处三年以下有期 徒刑 、 拘役 、 管制或者剥夺政治权利 , 可以并处罚金 。 理由为 “ 组 织 、 领导 、 参加黑社会性质组织罪的法 定刑设置 不 尽 合理 。 根据罪责刑相适应原则的要求 , 刑罚的设置要 与被告人的罪质 、 责任和人身危险性 保持均衡 , 但 原 刑罚条文中对黑社会性质组织 的组织者 、 领 导者和 积极参加者规定了相同的量刑幅度 , 在 一定程度上 忽视了组织者 、 领导者和积极参加 者在组织地 位 、 作 用方面的差异 , 不仅有失公平 , 而 且也不利 于突出惩 治重点和分化瓦解犯罪分子 。 ” 4 刑法对组织 、 领导 、 参加恐 怖活动组织 罪的立法 技术与上述黑社会性质犯罪异曲同工 。 即也将组织 、 领导 、 参加行为区别规定 , 并配备了不 同的刑罚处 罚 措施 。 但是 , 倘若将上述两个罪名进行比较则不难发 现 , 立法的价值评判陷入难以令人置信的混乱 。 1 在组织者 、 领导者的处罚上 , 组织 、 领导恐怖活 动组织的 , 处十年以上有期徒刑或者无 期徒刑 , 并处 没 收 财 产 ; 组 织 、 领 导 黑 社 会 性 质 的 组 织 的 , 处 七 年 以上有期徒刑 , 并处没收财产 。 仅就此而言 , 组织 、 领 导恐怖活动组织罪的危害要大于组 织 、 领导黑社 会 性质组织罪 。 但是在积极参加和其他参加的情况下 , 立法的评价却并非如此 。 2 在积极参加的处罚上 , 积极参加恐怖活动组织 的 , 处 三 年 以 上 十 年 以 下 有 期 徒 刑 , 并 处 罚 金 ; 积 极 参加黑社会性质组织犯罪的 , 处三 年以上七年 以下 有期徒刑 , 可以并处罚金或者没 收财产 。 比 较二者 , 主刑及刑度相同 , 但是在附加刑中 , 后者比 前者增加 17 了没收财产 。 可见 , 前者的危害要比后者的危害小 。 3 在 其 他 参 加 的 情 况 下 , 二 者 相 同 , 均 为 处 三 年 以 下 有 期 徒 刑 、 拘 役 、 管 制 或 者 剥 夺 政 治 权 利 , 可 以 并处罚金 。 问题在于 , 尽管上述两种 有组织犯罪 均根据组 织者 、 领导者和参加者作出了区分的 规定 , 但缘何 在 实行行为相同时 , 组织 、 领导参加 恐怖活动组 织罪的 危害要大于组织 、 领导参加黑社会性质 组织罪 , 而在 积极参加的情况下 , 立法又采取了截 然相反的 立场 和逻辑 , 在其他参加的情况下 , 立 法的立场又 发生了 变 化 。 各种原 因 , 着实令人 费 解 。 通过上述对比 , 可以发现 当下我国刑 法立法基 本上采取的是片面性 、 机械性的立法 。 即在修法时 , 立法重点关注的是具体 个罪的修 改 , 未虑及相 关罪 名之间的协调性 。 但这种 “ 头痛医 头脚痛医 脚 ” 的蹩 脚做法, 表面上看似乎丰富了刑法内容 , 实 则有损刑 法的体系性 。 ( 三 ) 罪名与罪状表述的不匹配 确定罪名时需要遵循法 定原则 , 即 “ 必 须严格根 据刑法分则条文中对罪状的描述来 确定罪名 。 罪 状 和罪名是内容与形式的关系 。 ” 5但是 , 在 2015 年 10 月 30 日 最 高 人 民 法 院 、 最 高 人 民 检 察 院 发 布 的 关 于执行 中华人民共和国刑法 确定罪 名的补充规 定 ( 六 ) 的规定中 , 有关涉恐 犯罪的罪 名确定并不 妥 当 。 集中体现在罪名范围明显大于罪状表述的内容 。 例如 , 第 120 条之一 , 将原先的 资助恐怖活 动罪改为 帮助恐怖活动罪 , 从罪状表述上看 , 行 为有如下几 种 类 型 资 助 恐 怖 活 动 组 织 、 实 施 恐 怖 活 动 的 个 人 的 , 或者资助恐怖活动培训的 , 以及 为恐怖活 动组织 、 实 施恐怖活动或者恐怖活动培训招募 、 运 送人员的 , 简 称 “ 2 个资助 、 1 个招募 、 1 个运送 ” 。 但是 , 上述行为显 然并不能够完全涵盖帮助 , 易言之 , 帮 助的范围要 比 刑法 第 120 条之一规定的具体行为 类型广得多 。 如在恐怖实行完毕后 , 为他人指明 逃跑路线或 者捷 径的 , 显然不能以本罪论处 , 但这 种行为却 属于实质 意义上的帮助 。 如果对比刑法中其他的 帮助行为 实 行化的罪名 , 更加可以发现本罪罪 名确定的不 合理 性 。 刑法 第 417 条规定了帮助犯罪 分子逃避处 罚 罪 ,即有查禁犯罪活动职责的国 家机关工作 人员 , 向 犯罪分子通风报信 、 提供便利 , 帮助犯罪 分子逃避处 罚的, 以帮助犯罪分子逃避处罚罪 论处 。 可见 , 刑 法 第 417 条中的帮助 , 侧重于 从功能上对 帮助行为 进行实质化理解 , 即凡是能够使犯罪 分子逃避处 罚 的 行 为 均 应 被 理 解 为 帮 助 。 基 于 体 系 解 释 的 立 场 , 刑法 第 120 条之一帮助恐怖活动 罪中帮助的 含义 18 一方面与同为帮助行为实行化的其 他罪名之间 存在 解释上的冲突 , 另一方面也与 该罪罪状的 具体内容 表 述不尽一 致 。 ( 四 ) 两种主义犯罪的刑法立场飘忽不定 恐怖主义犯罪与极端主 义犯罪是当 今世界范围 内危害公共安全极大的犯罪类型 。 此次修法 , 正是基 于维护公共安全 , 加大对恐怖主义 、 极 端主义犯罪 的 惩治力度 。 6但在立法上 , 对待二者的立场有明 显的 差异 。 如前所述 , 在宣扬类犯罪 、 强制佩戴服饰 、 标志 以及非法持有类犯罪上 , 立法将恐怖 主义和极端 主 义均放在同一条款中 , 以选择性 罪名的方式 加以规 定 。 但是 , 煽动类犯罪中 , 并没 有规定煽动 实施极端 主义犯罪活动罪 , 在破坏法律设施方 面 , 却又规定 了 利用极端主义破坏法律设施罪 , 而 没有规定 利用恐 怖主义破坏法律实施罪 。 在准备类犯罪中 , 规定了准 备实施恐怖活动罪 , 但没有规定准备 实 施极端主 义 活动罪等 。 立法对待两种主义的态度忽明忽暗 , 令人 费解 。 从国际社会上看 , 极端主义和恐怖主义均是打 击防范的重点罪行 , 并且二者也经常 在形态上和 行 为方式上也有交错 。 立法采取立场不明的制度设计 , 容易造成 法 网疏漏 。 ( 五 ) 涉恐犯罪之间罪名处罚的不协调 除了前述组织 、 领导 、 参加 恐怖活动组 织罪与组 织 、 领导 、 参加黑社会性质组织罪在体 系上的罪刑 不 均衡之外 , 即便在涉恐犯罪之间 , 刑罚适用也 出现了 严重的不协调 。 1 拒 绝 提 供 间 谍 犯 罪 、 恐 怖 主 义 犯 罪 、 极 端 主 义 犯 罪 证据罪是 此 次涉恐 犯 罪 中 唯一 没 有配备财 产 刑 的罪名 从主刑上看 , 其最高法定 刑与非法持 有宣扬恐 怖主义 、 极端主义物品罪和强制穿戴 宣扬恐怖主 义 、 极端主义服饰 、 标志罪的最高法 定刑一样 , 均 为 3 年 有期徒刑 , 既然此次修法旨在加 大对涉恐 犯罪的经 济制裁 , 缘何本罪就是特例 是立法疏于修改还是本 罪罪质使然 从罪质上看 , 本罪与上述两种犯罪的区 别在于本罪属于妨害司法罪 , 而在妨 碍司法罪中 , 除 了 刑法 第 312 条掩饰 、 隐瞒犯 罪所得 、 犯罪 所得收 益 罪 和 刑 法 第 314 条 非 法 处 置 查 封 、 扣 押 冻 结 的 财产罪两类涉及利益的犯罪之外 , 其他 罪名均未配 备财产刑 。 但是 , 这并不意味着不可以对拒绝提供恐 怖主义犯罪证据罪配备财产刑 。 理由为 拒不提供恐 怖主义犯罪证据罪完全可能与恐怖 主义犯罪的 利益 相关 , 例如 , 持有恐怖主义犯罪所得 , 但并没 有掩饰 、 隐瞒的行为 , 显然不能够按照 刑法 第 312 条 掩饰 、 隐瞒犯罪所得 、 犯罪所得益罪定 罪处罚 , 因 犯罪所得 也不同于图书 、 音频视频资料 , 也不能 认定行为构 成 刑法 第 120 条之六非法持有宣扬恐 怖主义物品 罪 中的物品 , 恐怕只有本罪的适用 余地 。 在这种 情况 下 , 拒绝提供恐怖主义犯罪证据 的行为属 于关涉财 产、 收益的妨害司法罪 , 对其适用财产刑 应是理性 之 举。 2 最高法定刑高的罪名的刑种选择余地大于最 高法定刑低的罪名 一般而言 , 在同类法益情 况下 , 最高法 定刑高的 罪名由于危害性大 , 刑种的选择余地 应当小于最 高 法定刑低的罪名 。 例如 , 积极参加 恐怖活动组 织的 , 最高刑为 10 年有期徒刑 , 而 帮助恐 怖活动罪 的最高 法定刑为 5 年有期徒刑 , 这说明 前者危害程 度要大 于 后 者 , 所 以 , 前 者 最 低 法 定 刑 为 3 年 有 期 徒 刑 , 后 者最低法定刑则为剥夺政治权利 , 并且 在刑种上还 包括拘役 、 管制 。 进一步而言 , 最高法 定刑相同的 罪 名表明危害程度相当 , 因此 , 最低 法定刑的刑 种也应 当相同 。 但是 , 对比准备实施恐怖活动罪和强制穿戴 宣扬恐怖主义 、 极端主义服饰 、 标志罪 , 就会发现 , 前 者最高法定刑为 5 年有期徒刑 , 后者最高法定刑为 3 年有期徒刑 , 即在立法上认为前 者 危害大于 后者 , 但 在最低刑的选择上 , 前者可单处剥夺政 治权利 , 而后 者则最轻也要被判处管制 。 由此造成的结果是 , 罪行 严重的 , 反而可能判处较轻的处罚 , 而 罪行较轻的 犯 罪 , 反而因刑种选择没有重罪的 选择余地大 , 被判处 较重的处罚 , 显然会造成处罚的不公正 。 三 、 结 语 新法刚刚通过之时 , 首当 其冲之要务 自然在于 对之理解与适用 , 指摘刑法立法的缺 陷 , 似乎不太 符 合 教 义 学 “ 不 能 随 便 嘲 弄 法 律 ” 的 基 本 理 念 , 但 综 观 刑 九 , 纵 然 诸 多 立 法 值 得 拍 手 称 赞 , 如 在 刑 法 修 正案 ( 八 ) 废止 13 个非暴力犯 罪的死刑仅 4 年有余 之后 , 此次立法又废止了 9 个罪 名的死刑 , 向限制乃 至逐步废止死刑迈出坚实的步伐等 , 均 有可圈可 点 之处 。 但不能够回避的是 , 部分条款仍存在进一步讨 论和完善之处 。 涉恐犯罪的惩治 , 需要建构相关的群 罪名 , 但立法同样不能仅仅是问题性 的思考 , 问题 性 的思考固然可以解决某个条文 适用中可能 遇到的问 题 , 但却可能有损刑法的体系性 。 也因 此 , 体系性的 思考与问题性的思考 , 7不仅是刑法理论所要坚 守的 基 本方法 , 更是刑法立法应当恪守的基本逻辑 。 参考文献 1 赵 秉 志 , 袁 彬 .中 国 刑 法 立 法 改 革 的 新 思 维 以 刑 法 修正案 ( 九 ) 为中心 J.法学 , 2015,( 10) 20. 2 车 浩 . 刑 事 立 法 的 法 教 义 学 反 思 基 于 刑 法 修 正 案 ( 九 ) 的分析 J.法学 , 2015,( 10) 11. 3 苏 永 生 .变 动 中 的 刑 罚 结 构 由 刑 法 修 正 案 ( 九 ) 引 发的思考 J.法学论坛 , 2015,( 5) 7. 4 张 军 . 刑 法 修 正 案 ( 八 ) 条 文 及 配 套 司 法 解 释 理 解 与 适 用 M.北京 人民法院出版社 , 2011 299. 5 周道鸾 .论罪名 J.法律适用 , 1998,( 2) 8. 6 李 适 时 .2014 年 10 月 27 日 在 第 十 二 届 全 国 人 大 常 务 委 员 会 第 十 一 次 会 议 关 于 的 说 明 EB/OL.2014-10-282016-01- 07.http// Articel01003GN.htm 7 陈 兴 良 . 体 系 性 的 思 考 与 问 题 性 的 思 考 刑 法 方 法 论 之二 J.人民检察 , 2009,( 23) 5. 责任编辑 钟 琳 19

    注意事项

    本文(_刑法修正案_九_关于涉恐犯罪规定的学理置评_石聚航.doc)为本站会员(admin)主动上传,得力文库 - 分享文档赚钱的网站仅提供信息存储空间,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对上载内容本身不做任何修改或编辑。 若此文所含内容侵犯了您的版权或隐私,请立即通知得力文库 - 分享文档赚钱的网站(点击联系客服),我们立即给予删除!

    温馨提示:如果因为网速或其他原因下载失败请重新下载,重复下载不扣分。




    关于得利文库 - 版权申诉 - 免责声明 - 上传会员权益 - 联系我们

    工信部备案号:黑ICP备15003705号-8 |经营许可证:黑B2-20190332号 |营业执照:91230400333293403D|公安局备案号:备案中

    © 2017-2019 www.deliwenku.com 得利文库. All Rights Reserved 黑龙江转换宝科技有限公司  


    收起
    展开