买卖双方的义务及违约救济.ppt

1同学们 大家好！第四章第四章 买卖双方的义务及违约救济买卖双方的义务及违约救济2第四章第四章 买卖双方的义务及违约买卖双方的义务及违约救济救济第一节 买卖双方的义务第二节 违反国际货物买卖合同的救济方法第三节 货物所有权与风险的转移 3第一节 买卖双方的义务一、联合国国际货物销售合同公约下的义务 二、国际贸易术语解释通则20004一、联合国国际货物销售合同公约下的义务(一)买卖双方的共同义务(二)卖方义务(三)买方义务5(一)买卖双方的共同义务1.合同履行中的通知义务 2.保全货物的义务6(二)卖方义务 1.交付货物 2.货物相符 3.交付单据 4.权利担保 71、交付货物（交货地点）有约定，按约定；没有约定，依据法律和公约规定履行。交货地点：（1）特定地点交货；（2）没有特定地点的，涉及运输的，货交第一承运人；不涉及运输的，货物在双方订立合同时都知道的某一地点交给买方处置；（3）其他情况下，卖方在其订立合同时的营业地向买方交货。8交货时间（1）按照约定时间交货：确定日期的，在确定日期内交货；确定一段时间的，在该段时间内任何时候交货。（2）没有约定的，在一段合理的时间内交货。合理时间根据合同的性质、货物特征、时间要求等。9交货方式（1）按照约定。（2）没有约定的，卖方必须向买方发出列明货物的发货通知。根据国际商会的国际贸易术语解释通则 2000，货物的交付可以分为两类：一类是货交承运人，包括 FAS,FCA,FOB,CIF,CFR,CPT,LIP,卖方向承运人交货视为向买方交货，称为象征性交货;一类是卖方直接将货交由买方处置，如，称为实际交货。10 2.货物相符货物相符包括交付的货物数量和质量与合同规定相符。1、1980CISG规定（1）通常使用的目的；（2）明示或默示地通知卖方的任何特定目的；（3）货物样品或样式相同；（4）按照同类货物通用的方式装箱或包装。2、1999年合同法规定，凭样品买卖的买受人不知道有隐蔽瑕疵的。即使交付的标的物与样品相同，出卖人交付的标的物的质量应当符合同种物的通常标准。如对样品有说明，交付的货物既要与样品一致，又要与说明相符。3、普通法系中一般要求货物具有可销售品质。113.交付单据根据1980年CISG公约的规定，如果卖方有义务移交与货物有关的单据，他必须按照合同所规定的时间、地点和方式移交这些单据。如果卖方在那个时间以前已移交这些单据，他可以在那个时间到达前纠正单据中不符合合同规定的情形，但是，此权利的行使不得使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支。但是，买方保留该公约所规定的要求损害赔偿的任何权利。124.权利担保（1）所有权或物权担保（交付货物）（2）工业产权或其他知识产权担保。（订立合同时）除外：买方在订立合同时已知或不可能不知道的权利或要求为限；根据买方要求所提供的货物。13(三)买方义务 1.支付货物价款2.接收货物141.支付货物价款买方支付货物价款的义务包括两个方面，一是履行合同或法律、规章要求的支付价款的必要手续和步骤，二是实际付款。15付款地点（1）按照约定。（2）没有约定：根据CISG公约规定，如果买方没有义务在任何其他特定地点支付价款，他必须在以下地点向卖方支付价款:卖方的营业地;如凭移交货物或单据支付价款，则为移交货物或单据的地点。16付款时间在付款时间上，该公约规定，如果买方没有义务在任何特定时间内支付价款，必须于卖方按照合同和该公约的规定将货物或控制货物处置权的单据交给买方处置时支付价款。在涉及运输时，卖方可以把买方支付价款作为向买方提供货物或控制货物处置权的单据的条件发运货物。买方在未有机会检验货物前无义务支付价款，除非这种机会与双方当事人议定的交货或支付程序相抵触。172、接收货物买方接收货物的义务包括两个方面:采取一切理应采取的行动.以便幸方能交付货物;接收货物。我国合同法规定，当事人互负债务，有先后顺序的，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求;先履行的一方履行义务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。18二、国际贸易术语解释通则2000(一)概述(二)FOB和CIF术语19(一)概述该通则共包括了 13个贸易术语，按其排列顺序，呈现买方义务越来越小、卖方义务越来越大的特点;按每一术语的第一字母将 13个术语分为4组，即E组、F组、C组和D组。20术语只涉及责任、风险、费用的划分，不涉及所有权的转移;尽管涉及运愉，但调整的是买方与卖方之间的权利、义务，不调整买方或卖方与承运人的权利、义务;尽管规定义务，不涉及违反义务的合同责任。每一术语的具体内容和术语的种类，都适应电子数据和新的运输技术尤其是多式联运技术发展的需要，可以使用电子单证，可以用于集装箱运输、滚装船运输和多式联运。21贸易术语按买卖双方的交付方式可以分成两类一类是卖方将货物直接交付给买方处置，包括 EXW、DAF,DFS,D EQ.DDU和 DDP，除 FXW外，其余的可称为到货合同，途中风险由卖方承担;一类是卖方将货物交付承运人转交买方，包括 FCA,FAS,FOB,CFR.CIF,CPT.CIP.可称为装运合同，途中风险由买方承担。前一类有卖方向买方实际交付货物的日期，后一类只有装运货物的日期，没有向买方实际交付的日期。22(二)FOB和CIF术语23第二节 违反国际货物买卖合同的救济方法一、违约类型二、双方的共同救济措施三、卖方违约的救济四、买方违约的救济五、违约免责24一、违约类型从违约的程度上分，可将违约分为两类，即根本违约和一般违约;根据违约的时间，可将违约分为预期违约和实际违约。预期违约也可以是根本违约。25根本违约根本违约(Funaatnenral Breach)是联合国国际货物销售合同公约创造的法律概念。一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害、以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权预期得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。根本违约的效果是使受害方可以宣告合同无效(Avoidance of the Contract)。26根本违约的认定标准1、主要标准：受害方预期利益的丧失。2、违约方应预知这种结果；3、第三人能预知这种结果（客观标准）我国合同法没有根本违约的概念。27预期违约预期违约(Anticipatory breach)，指在合同规定的履行期限到来之前，一方当事人通过声明或行为表明其不履行合同或不能履行合同。预期违约可能是一般违约，也可能是根本违约。公约规定了两项:履行义务的能力或信用有严重缺陷;准备履行合同或履行合同中的行为。如:经营状况严重恶化;转移财产、抽逃资金，以逃避债务;丧失商业信誉;丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。28预期违约1、定义：是指合同订立以后，履行期到来之前，一方表示拒绝履行合同的意图。2、先期违约的法律后果一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以暂时中止履行合同或解除合同。合同法68条规定：（1）经营状况严重恶化；（2）转移财产，抽逃资金，以逃避债务；（3）丧失商业信誉；（4）有丧失或可能丧失履行债务的其他情况。29二、双方的共同救济措施1、损害赔偿2、实际履行3.分批交付货物30损害赔偿1、根据我国的司法实践，违约损失赔偿范围包括（1）实际损失，又称积极损失，指现存利益的减少，如财产的毁损、减少、灭失和为减少或为消除损失所支出的费用，以及因人身伤亡所支付的医疗费、抚恤金等；（2）所失利益，又称消极损害，即妨碍新利益的取得。新利益是指合同正常履行时，受害人所能获得的利益，如工厂正常生产的利润、受害人的工资和资金等。2、无论实际损失还是所失利益，都以当事人在订约时应当预见到的为限。3、我国民法通则规定了10种承担民事责任的方式，其中和合同责任密切相关的有返还财产、恢复原状、赔偿损失、支付违约金和恢复名誉等。31实际履行在当事人选择实际履行作为违约救济时，应考虑下列因素：1、涉及重大经济利益的合同，或在金钱赔偿不足以弥补损失时，应当要求实际履行；2、在实际履行尚属可能，而债权人也有这种要求时；3、违约情节轻微；4、在某些情况下，债权人可考虑由债务人支付费用的情况下，由第三者继续履行；5、违反因由当事人亲自履行的劳务合同，只能要求损失赔偿，不能强迫债务人实际履行。32解除合同1、我国合同法第93、94条规定合同解除的条件：（1）因不可抗力致使不能实现合同的目的；（2）在履行期届满前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主债务；（3）一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（4）一方迟延履行或有其它违约行为致使不能实现合同的目的；（5）法律规定的其他情形；（6）双方约定的解除合同的条件出现。2、合同解除权的行使有自助原则和解除合同与损害赔偿并用原则33三、卖方违约的救济1、卖方实际履行合同义务；卖方交付替代物或对货物进行修理、补救；2、减少价金；3、对迟延或不履行合同要求损害赔偿；4、解除合同，并要求损害赔偿。34四、买方违约的救济1、实际履行；2、损害赔偿；3、宣告合同无效。35五、违约免责1、受害人自己违约使得违约方不能履约；2、不可抗力3、协议免责36非债务人所能控制的障碍联合国国际货物销售合同公约创造了区别于各国法律制度的“非债务人所能控制的障碍”(Impediment beyond his Control)这一法律概念。根据这一规定，一方当事人不履行义务，如果他能证明该不履行义务是由于某种非他所能控制的障碍引起，而且对于这种障碍，没有理由预期他在订立合同时能考虑到或者能避免或克服该障碍或其后果，则该当事人不负责任。37不可抗力不可抗力是一项免责条款,是指买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽,而是由于发生了合同当事人无法预见、无法预防、无法避免和无法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事件的一方可以免除履行合同的责任或者推迟履行合同。所谓不可抗力，在我国民法通则上是指“不能预见、不能避免和不能克服的客观情况”。38第三节 货物所有权与风险的转移 一、所有权转移二、风险的移转39一、所有权转移1、合同订立时间为所有权转移时间法国2、货物特定化后，在交货时所有权发生转移美国3、货物特定化后，以双方当事人的意图决定所有权的转移英国和香港4、订立独立的物权合同，转移货物所有权德国5、所有权于交货时发生转移中国40二、风险的移转1、风险分担的原则（1）以交货时间确定风险分担的原则（2）过失划分原则（3）国际惯例优先原则（4）划拨是风险发生转移的前提条件2、风险转移的时间（1）涉及运输的交货（2）在途货物的交付（3）不涉及运输的交货41案例一中国A公司向法国B公司购买一批货物,到港后发现货物存在着质量问题,A公司随即向B公司提出降价10%,B公司不同意,提出用一批符合合同要求的新货物替换已经已交付的货物.双方发生争议.问题:A公司可否要求B公司降价？为什么？42联合国国际货物销售合同公约第五十条如果货物不符合同，不论价款是否已付，买方都可以减低价格，减价按实际交付的货物在交货时的价值与符合合同的货物在当时的价值两者之间的比例计算。但是，如果卖方按照第三十七条或第四十八条的规定对任何不履行义务做出补救，或者买方拒绝接受卖方按照该两条规定履行义务，则买方不得减低价格。43案例二1990年，我方向一法国商人出售一批机床。法国商人又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进口商被起诉侵犯了美国有效专利权，法院判令被告承担专利权人的损失，随后，美国进口商向法国出口商索赔，法国出口商向我方索赔。问：我方是否承担责任？44案例三我方售货给甲国A公司，A又将货物转售给乙国的B公司。货物抵达甲国后，A将原货经另外一条船运往乙国，B收货后发现数量短少，向A提出索赔。据此，A向我方索赔。问：我方是否承担责任？为什么？45案例四甲国公司和乙国公司订立了大米买卖合同。合同规定：按照卖方仓库交货条件买卖，买方提货时间是8月。合同订立后，卖方于8月5日将提货单交给买方，买方付清了全部货款。由于买方未在8月底提货，卖方随将该批货物移至另一仓库。但到9月10日，买方提货时，货物已经腐烂变质，双方为损失的承担发生争议。问：上述损失由谁承担？为什么？46联合国国际货物销售合同公约85条第八十五条如果买方推迟收取货物，或在支付价款和交付货物应同时履行时，买方没有支付价款，而卖方仍拥有这些货物或仍能控制这些货物的处置权，卖方必须按情况采取合理措施，以保全货物。他有权保有这些货物，直至买方把他所付的合理费用偿还他为止。47案例五中国A公司和新加坡B公司订立了钨铁买卖合同,总数量为5000千克,价格为美金/千克,CIF日本东京,装船期为同年5月日前,合同订立后,新加坡公司和日本C公司订立了买卖合同.后B公司开来的L/C规定,A公司应提供原产地证书,A公司不同意,要求B公司修改L/C,B公司不同意.B公司多次要求A公司发货,但A公司均以合同没有规定提供原产地证书和B公司没有修改L/C拒绝,双方发生争议,B公司后购买了其它公司的货物履行了和C公司的合同,但货物价格上涨,B要求A赔偿损失.48案例六我公司向国外的公司出口一批水果，货到验收后付款。货物抵达目的港，经买方检验后发现，水果总量减少了10%，而且每个水果的重量也低于合同规定。外商拒绝付款，并拒绝提货，以至于水果腐烂，外国海关向我方收取仓储费、处理水果费共计5万美元。问：中方应如何处理？49案例七中国从阿根廷进口普通豆饼2万吨，交货期为8月底，拟转售欧洲。然而，4月份，阿方原定收购地点发生百年未遇水灾，收购计划落空。阿方要求按照不可抗力免除交货责任。问：阿方的要求是否合理？为什么？50案例八日本商人在广交会上向我天津某公司以CIF价格条件出口仪器一批，中方于5月开出信用证后被日方告知，该仪器无法获得出口许可证，日方要求解除合同，按不可抗力免责。问：日方的要求是否合理？为什么？51谢谢！谢谢！