2022年考研重点之代理的特征、代理权滥用、无权代理.docx

第05讲 代理的特征、代理权滥用、无权代理第二节代理制度1 .代理的特征（1）代理的概念代理是指代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。（解释）根本当事人：代理人、被代理人、第三人相对人）（提示）事务性的行为不存在代理。（2）代理的适用范围依照 法律规定、当事人约定或者民事法律 行为的性质,应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得 代理。本人未亲自实施的，应当认定行为无效。（提示）法律规定，如遗嘱、婚姻登记、收养子女等不得代理。当事人约定，如律师出庭不得代理。 民事法律行为的性质决定的，如周杰伦演唱会不得代理。（例题单项选择题）依据民事法律制度的规定，以下选项中适用代理制度的是OA.缔结买卖合约B.整理学术资料C.结婚D.订立遗嘱（正确答案）A（答案解析）此题考核代理。依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的 民事法律行为，不得代理。如立遗嘱、结婚等民事法律行为不得代理。选项B是纯粹的事务X行为，不能代 理。（3）代理与相关概念区别代理与行纪的区别行纪人以自己的名义实施民事法律行为,而代理人以被代理人的名义实施民事法律行为。行纪的法律后果由行纪人自行承担;而代理产生的法律后果直接由被代理人承担。行纪人通常依据约定赚取交易标的的差价。（案例）画廊（行纪人）帮托付人画家）卖画的合约是一种行纪合约。代理与托付的区别代理行为涉及 三方当事人,而托付关系只发生于托付人与受托人之间，且可以是单纯的事实行为， 如看管行李。代理授权是单方法律行为,被代理人一方意思表示即可成立；托付是 双方意思表示的法律行为。 托付代理是基于被代理人授权而形成的代理；代理包含托付代理、法定代理。代理与传达的区别传达忠实传达托付人意思表示，行为人不以具有民事行为能力为条件,而本人需要具备相应行为能 力；代理人在代理权限内可以独立向第三人进行意思表示，代理人必须具有相应的民事行为能力，而本人无 需具备行为能力。身份行为不能代理；但身份行为可以传达。（案例）被继承人不识字，请人代书遗嘱。复习重点（例题单项选择题）依据民事法律制度的规定，以下关于传达的表述中，正确的选项是OA.传达人以自己的名义为意思表示B.身份行为的意思表示可以传达C.单方意思表示不能传达D.传达人需具备完全民事行为能力（正确答案）B（答案解析）此题考核传达。选项A:传达的任务是忠实传递托付人的意思表示，传达人自己不进行意思 表示；选项B:身份行为可以借助传达人传达相关的意思表示；选项C:单方意思表示可以传达；选项D: 传达只需要将意思传给他人，不需要传达人有行为能力。概念意思表示名义责任承担费用代理代理人被代理人被代理人可收费可免费行纪行纪人行纪人行纪人收费传达托付人托付人无一般无偿2.代理权滥用（1）自己代理代理人不得以被代理人的名义与 包旦实施民事法律行为，但是被代理人同意或者追认的除外。（2）双方代理代理人不得以被代理人的名义与自己同时代理的其他人实施民事法律行为,但是被代理的双方同意 或者追认的除外。（3）恶意串通，损害被代理人的利益代理人和相对人恶意串通,损害被代理人合法权益的，代理人和相对人应当承担连带责任。（例题多项选择题）依据民事法律制度的规定，以下行为中，属于滥用代理权的有OA.代理人甲以被代理人乙的名义将乙的一台塔吊卖给自己B.代理人甲以被代理人乙的名义卖出一台塔吊，该塔吊由甲以丙的名义买入C.代理人甲与买受人丁串通，将被代理人乙的一台塔吊低价卖给丁D.代理人甲在被代理人乙收回代理权后，仍以乙的名义将乙的塔吊卖给戊（正确答案）ABC（答案解析）此题考核滥用代理权。选项A属于自己代理；选项B属于双方代理；选项C属于代理人与第 三人恶意串通、损害被代理人的合法权益。此题选项D属于无权代理，因此选项ABC中选。3.无权代理（1）无权代理的情形没有代理权；超越代理权；代理权终止后的代理行为。（2）无权代理涉及权利（解释1）被代理人追认权：被代理人同意、追认，效力待定的合约有效。（解释2）相对人催告权：相对人可以催告被代理人自收到通知之日起三十日内予以追认。被代理人 未作表示的，视为拒绝追认。（解释3）相对人的撤销权：民事法律行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的复习重点方法作出。（例题单项选择题）刘某谎称是甲企业推销员，向乙推销甲企业产品，并以甲的名义与乙签订了买 卖合约。那么以下说法中正确的选项是。A.刘某的行为属于表见代理B.乙可以催告甲在30日内予以追认，如果甲未作表示，那么视为追认C.在甲追认后，乙不可以行使撤销权D.该买卖合约无效（正确答案）C（答案解析）此题考核无权代理。因为是刘某谎称为甲公司推销员，没有证据证明使得相对人乙信任刘某有 代理权，那么构成的是狭义无权代理，合约效力待定，因此选项AD错误；乙可以催告甲在30日内予以追 认，如果甲未作表示，那么视为拒绝，因此选项B错误；甲一旦追认，那么合约就产生效力，善意相对人乙的 撤销权只能够在甲追认之前行使，因此选项C正确。4.表见代理支（1）表见代理的概念行为人无权代理，相对人有理由信任行为人有代理权的，代理行为有效。（解释）行为人的行为客观上具有代理权的外观,相对人主观上认为行为人具有代理权善意且无 重大过失。（2）善意且无重大过失的认定合约签订人持有被代理人的介绍信或盖有印章的空白合约书，使得相对人信任其有代理权；无权代理人此前曾被授予代理权，且代理期限尚未结束，但实施代理行为时代理权已经终止。复习重点（例题单项选择题）甲为乙公司业务员，负责某小区的订奶业务多年，每月月底在小区摆摊，更新 订奶户并收取下月订奶款。2022年5月29日，甲从乙公司辞职。5月30日，甲仍照常前往小区摆摊收取 订奶款。订奶户不知内情，照例交款，甲亦如常开出盖有乙公司公章的订奶款收据。之后甲携款离开，下落 不明。依据民事法律制度的规定，以下表述中，正确的选项是。A.甲的行为与乙公司无关，应由甲向订奶户承担合约履行义务B.甲的行为构成无权处分，应由乙公司向订奶户承担损害赔偿责任后，再向甲追偿C.甲的行为构成狭义无权代理，应由甲向订奶户承担损害赔偿责任D.甲的行为构成表见代理，应由乙公司向订奶户承担合约履行义务（正确答案）D（答案解析）此题考核表见代理。依据规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍旧实施 代理行为，相对人有理由信任行为人有代理权的，该代理行为有效。此题中，由于合约签订人甲持有 被代理人乙公司的盖有公章的订奶款收据，使得相对人订奶户信任其有代理权，因此构成表见代 理，应由乙公司向订奶户承担合约履行义务，因此选项D正确。