第二节法人.ppt

第二节第二节 法人法人n n法人法人法人法人(legalperson(legalperson，artificialperson)artificialperson)一般一般一般一般认为是指依法定程序成立，具有一定的组织机构，认为是指依法定程序成立，具有一定的组织机构，认为是指依法定程序成立，具有一定的组织机构，认为是指依法定程序成立，具有一定的组织机构，拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权利、承担民事义务，并能在法院起诉、应诉的组利、承担民事义务，并能在法院起诉、应诉的组利、承担民事义务，并能在法院起诉、应诉的组利、承担民事义务，并能在法院起诉、应诉的组织体。织体。织体。织体。n n一、法人的国籍一、法人的国籍一、法人的国籍一、法人的国籍n n由于国际经济活动范围日见扩大，某一公司为甲由于国际经济活动范围日见扩大，某一公司为甲由于国际经济活动范围日见扩大，某一公司为甲由于国际经济活动范围日见扩大，某一公司为甲国人集资所组成，但其登记注册地却在乙国，董国人集资所组成，但其登记注册地却在乙国，董国人集资所组成，但其登记注册地却在乙国，董国人集资所组成，但其登记注册地却在乙国，董事会或管理中心设于丙国，而实际经营的业务却事会或管理中心设于丙国，而实际经营的业务却事会或管理中心设于丙国，而实际经营的业务却事会或管理中心设于丙国，而实际经营的业务却在丁国的情况屡见不鲜。特别是跨国公司的出现，在丁国的情况屡见不鲜。特别是跨国公司的出现，在丁国的情况屡见不鲜。特别是跨国公司的出现，在丁国的情况屡见不鲜。特别是跨国公司的出现，更给确定法人的国籍造成了极大的困难，并因此更给确定法人的国籍造成了极大的困难，并因此更给确定法人的国籍造成了极大的困难，并因此更给确定法人的国籍造成了极大的困难，并因此而提出了种种不同的学说：而提出了种种不同的学说：而提出了种种不同的学说：而提出了种种不同的学说：n n（一）法人住所地说（一）法人住所地说n n这一学说认为法人的住所在哪一国家，便这一学说认为法人的住所在哪一国家，便应认为该法人属哪国法人，即住所在内国应认为该法人属哪国法人，即住所在内国的就为内国法人，住所在外国的就为外国的就为内国法人，住所在外国的就为外国法人。但对于何处为法人的住所，学者的法人。但对于何处为法人的住所，学者的主张和各国的实践尚未能统一。主张和各国的实践尚未能统一。n n反对住所地主义的人认为，由于法人可以反对住所地主义的人认为，由于法人可以随意选定住所，就难以防止它们随意改变随意选定住所，就难以防止它们随意改变其国籍以规避法律。其国籍以规避法律。n n法、德等大陆法系国家。法、德等大陆法系国家。n n（二）法人组成地说（二）法人组成地说（二）法人组成地说（二）法人组成地说n n法人无非是模拟自然人而由法律赋予人格的拟制法人无非是模拟自然人而由法律赋予人格的拟制法人无非是模拟自然人而由法律赋予人格的拟制法人无非是模拟自然人而由法律赋予人格的拟制体，因此，法人的国籍应在其取得法律人格的地体，因此，法人的国籍应在其取得法律人格的地体，因此，法人的国籍应在其取得法律人格的地体，因此，法人的国籍应在其取得法律人格的地方即法人的组成国。不过，在实际生活中，有时方即法人的组成国。不过，在实际生活中，有时方即法人的组成国。不过，在实际生活中，有时方即法人的组成国。不过，在实际生活中，有时一个法人的组成需要为多数行为，而这些行为往一个法人的组成需要为多数行为，而这些行为往一个法人的组成需要为多数行为，而这些行为往一个法人的组成需要为多数行为，而这些行为往往并不在同一国家进行，如一个法人其章程订立往并不在同一国家进行，如一个法人其章程订立往并不在同一国家进行，如一个法人其章程订立往并不在同一国家进行，如一个法人其章程订立于甲国，设立的核准在乙国，则两国都可能视其于甲国，设立的核准在乙国，则两国都可能视其于甲国，设立的核准在乙国，则两国都可能视其于甲国，设立的核准在乙国，则两国都可能视其在本国组成。在本国组成。在本国组成。在本国组成。n n为了弥补组成地说的不足，学者们又提出了登记为了弥补组成地说的不足，学者们又提出了登记为了弥补组成地说的不足，学者们又提出了登记为了弥补组成地说的不足，学者们又提出了登记国说和准据法说。登记国说主张某一组织在哪一国说和准据法说。登记国说主张某一组织在哪一国说和准据法说。登记国说主张某一组织在哪一国说和准据法说。登记国说主张某一组织在哪一个国家登记注册则为哪一国的法人；准据法说则个国家登记注册则为哪一国的法人；准据法说则个国家登记注册则为哪一国的法人；准据法说则个国家登记注册则为哪一国的法人；准据法说则认为法人依据哪一国法律创立即取得哪国国籍。认为法人依据哪一国法律创立即取得哪国国籍。认为法人依据哪一国法律创立即取得哪国国籍。认为法人依据哪一国法律创立即取得哪国国籍。目前，英美和原苏联、东欧国家均采此说确定法目前，英美和原苏联、东欧国家均采此说确定法目前，英美和原苏联、东欧国家均采此说确定法目前，英美和原苏联、东欧国家均采此说确定法人的国籍。人的国籍。人的国籍。人的国籍。n n（三）法人设立人国籍说（三）法人设立人国籍说n n法人的国籍应依组成法人的成员或依董事法人的国籍应依组成法人的成员或依董事会董事的国籍决定。会董事的国籍决定。n n其理由是法人不能离开设立它们的自然人其理由是法人不能离开设立它们的自然人而独立。加之各国民法对于外国人的权利而独立。加之各国民法对于外国人的权利能力常加一定限制，如果不以其组成人员能力常加一定限制，如果不以其组成人员的国籍定内外国法人的区别，外国人便会的国籍定内外国法人的区别，外国人便会通过在内国组成法人，以取得外国自然人通过在内国组成法人，以取得外国自然人所不能享有的权利。过去，法国法院曾采所不能享有的权利。过去，法国法院曾采此说。此说。n n（四）实际控制说（四）实际控制说n n此说主张法人实际上由哪国控制，即应具此说主张法人实际上由哪国控制，即应具有哪国国籍。故在战争时期用以判定敌性有哪国国籍。故在战争时期用以判定敌性法人具有重要意义。持这种主张的人认为法人具有重要意义。持这种主张的人认为应透过这些现象，看法人实际上为哪一国应透过这些现象，看法人实际上为哪一国所控制即为哪国法人。例如所控制即为哪国法人。例如1916年及年及1925年，瑞典都曾通过有关立法，禁止在年，瑞典都曾通过有关立法，禁止在瑞典组成而实际上为外国所操纵的公司取瑞典组成而实际上为外国所操纵的公司取得瑞典的土地与矿藏，因为当时德国工业得瑞典的土地与矿藏，因为当时德国工业巨头常常躲在瑞典公司的背后，大量购买巨头常常躲在瑞典公司的背后，大量购买瑞典的森林及矿产资源，以危害瑞典的民瑞典的森林及矿产资源，以危害瑞典的民族经济。族经济。n n（五）复合标准说（五）复合标准说（五）复合标准说（五）复合标准说n n第二次世界大战后，随着法人在国际经济交往中第二次世界大战后，随着法人在国际经济交往中第二次世界大战后，随着法人在国际经济交往中第二次世界大战后，随着法人在国际经济交往中的作用日益加强，出现了一种把以上标准综合起的作用日益加强，出现了一种把以上标准综合起的作用日益加强，出现了一种把以上标准综合起的作用日益加强，出现了一种把以上标准综合起来确定法人国籍的主张：或综合来确定法人国籍的主张：或综合来确定法人国籍的主张：或综合来确定法人国籍的主张：或综合法人的住所与登法人的住所与登法人的住所与登法人的住所与登记注册地记注册地记注册地记注册地两项标准定其国籍；或综合两项标准定其国籍；或综合两项标准定其国籍；或综合两项标准定其国籍；或综合法人的住所法人的住所法人的住所法人的住所地与准据法地与准据法地与准据法地与准据法两项标准定其国籍；或综合两项标准定其国籍；或综合两项标准定其国籍；或综合两项标准定其国籍；或综合法人的设法人的设法人的设法人的设立地与准据法立地与准据法立地与准据法立地与准据法两项标准定其国籍。例如两项标准定其国籍。例如两项标准定其国籍。例如两项标准定其国籍。例如20012001年年年年中外合资经营企业法实施条例中外合资经营企业法实施条例中外合资经营企业法实施条例中外合资经营企业法实施条例第第第第2 2条就规定，条就规定，条就规定，条就规定，依照中外合资经营法批准并在中国境内设立的合依照中外合资经营法批准并在中国境内设立的合依照中外合资经营法批准并在中国境内设立的合依照中外合资经营法批准并在中国境内设立的合资企业是中国法人。资企业是中国法人。资企业是中国法人。资企业是中国法人。n n在现实生活中，各国并不只是依照某一种标准来在现实生活中，各国并不只是依照某一种标准来在现实生活中，各国并不只是依照某一种标准来在现实生活中，各国并不只是依照某一种标准来判定法人国籍的，而是往往依上述几种标准，根判定法人国籍的，而是往往依上述几种标准，根判定法人国籍的，而是往往依上述几种标准，根判定法人国籍的，而是往往依上述几种标准，根据具体的情况，结合本国的利益和需要，灵活加据具体的情况，结合本国的利益和需要，灵活加据具体的情况，结合本国的利益和需要，灵活加据具体的情况，结合本国的利益和需要，灵活加以运用的。以运用的。以运用的。以运用的。跨国公司的国籍确定跨国公司的国籍确定 n n跨国公司跨国公司(TransnationalCompany)也也称多国公司或国际公司等，主要是指资本称多国公司或国际公司等，主要是指资本主义国家的大型垄断企业，以本国为基地，主义国家的大型垄断企业，以本国为基地，通过对外直接投资，在其他国家设立子公通过对外直接投资，在其他国家设立子公司或分支机构从事国际化生产和经营的国司或分支机构从事国际化生产和经营的国际垄断经济组织。际垄断经济组织。n n跨国公司一般由总公司或母公司和分布在跨国公司一般由总公司或母公司和分布在世界各地的子公司或分支机构（分公司）世界各地的子公司或分支机构（分公司）组成。组成。n n（六）我国的规定（六）我国的规定（六）我国的规定（六）我国的规定n n1 1、对外国法人国籍的确定，目前采、对外国法人国籍的确定，目前采、对外国法人国籍的确定，目前采、对外国法人国籍的确定，目前采注册登记国注册登记国注册登记国注册登记国说说说说。最高人民法院。最高人民法院。最高人民法院。最高人民法院关于贯彻执行关于贯彻执行关于贯彻执行关于贯彻执行中华人民共中华人民共中华人民共中华人民共和国民法通则和国民法通则和国民法通则和国民法通则若干问题的意见若干问题的意见若干问题的意见若干问题的意见(试行试行试行试行)第第第第184184条规定，条规定，条规定，条规定，“外国法人以其注册登记地国家的法律外国法人以其注册登记地国家的法律外国法人以其注册登记地国家的法律外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法。法人的民事行为能力依其本国法确为其本国法。法人的民事行为能力依其本国法确为其本国法。法人的民事行为能力依其本国法确为其本国法。法人的民事行为能力依其本国法确定定定定”。n n2 2、对中国内国法人国籍的确定，则采、对中国内国法人国籍的确定，则采、对中国内国法人国籍的确定，则采、对中国内国法人国籍的确定，则采法人设立法人设立法人设立法人设立地和准据法复合标准地和准据法复合标准地和准据法复合标准地和准据法复合标准，故只有依照中国法律组成，故只有依照中国法律组成，故只有依照中国法律组成，故只有依照中国法律组成并且在中国境内设立的法人才能取得中国内国法并且在中国境内设立的法人才能取得中国内国法并且在中国境内设立的法人才能取得中国内国法并且在中国境内设立的法人才能取得中国内国法人的资格。人的资格。人的资格。人的资格。民法通则民法通则民法通则民法通则第第第第4141条第条第条第条第2 2款明确规定：款明确规定：款明确规定：款明确规定：“在中国领域内设立的中外合资经营企业、中外在中国领域内设立的中外合资经营企业、中外在中国领域内设立的中外合资经营企业、中外在中国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业，具备法人条件的，依合作经营企业和外资企业，具备法人条件的，依合作经营企业和外资企业，具备法人条件的，依合作经营企业和外资企业，具备法人条件的，依法经工商行政管理机关核准登记，取得中国法人法经工商行政管理机关核准登记，取得中国法人法经工商行政管理机关核准登记，取得中国法人法经工商行政管理机关核准登记，取得中国法人资格。资格。资格。资格。”公司法公司法公司法公司法第第第第2 2条。条。条。条。n n二、法人的住所二、法人的住所二、法人的住所二、法人的住所n n在确定法人国籍时，许多国家采住所地说，主张在确定法人国籍时，许多国家采住所地说，主张在确定法人国籍时，许多国家采住所地说，主张在确定法人国籍时，许多国家采住所地说，主张以法人的住所地法作为法人的属人法。因此，对以法人的住所地法作为法人的属人法。因此，对以法人的住所地法作为法人的属人法。因此，对以法人的住所地法作为法人的属人法。因此，对于法人住所的确定，在国际私法上也有其重要意于法人住所的确定，在国际私法上也有其重要意于法人住所的确定，在国际私法上也有其重要意于法人住所的确定，在国际私法上也有其重要意义。只是对于何处为法人的住所，又有不同主张：义。只是对于何处为法人的住所，又有不同主张：义。只是对于何处为法人的住所，又有不同主张：义。只是对于何处为法人的住所，又有不同主张：n n（一）管理中心所在地说（一）管理中心所在地说（一）管理中心所在地说（一）管理中心所在地说n n又称主事务所所在地说。这种主张认为，法人的又称主事务所所在地说。这种主张认为，法人的又称主事务所所在地说。这种主张认为，法人的又称主事务所所在地说。这种主张认为，法人的管理中心是法人的首脑机构，故法人的住所应该管理中心是法人的首脑机构，故法人的住所应该管理中心是法人的首脑机构，故法人的住所应该管理中心是法人的首脑机构，故法人的住所应该是它的管理中心或主事务所所在地。西方发达国是它的管理中心或主事务所所在地。西方发达国是它的管理中心或主事务所所在地。西方发达国是它的管理中心或主事务所所在地。西方发达国家多采这种主张。例如家多采这种主张。例如家多采这种主张。例如家多采这种主张。例如日本民法典日本民法典日本民法典日本民法典第第第第5050条规条规条规条规定：定：定：定：“法人以其主事务所所在地为住所法人以其主事务所所在地为住所法人以其主事务所所在地为住所法人以其主事务所所在地为住所”。我国。我国。我国。我国民法通则民法通则民法通则民法通则规定，法人以它的主要办事机构所规定，法人以它的主要办事机构所规定，法人以它的主要办事机构所规定，法人以它的主要办事机构所在地为其住所。在地为其住所。在地为其住所。在地为其住所。n n（二）营业中心所在地说（二）营业中心所在地说n n此说认为，法人运用自己的资本从事经营此说认为，法人运用自己的资本从事经营活动的地方便是该法人以实现其经营目的活动的地方便是该法人以实现其经营目的之所在，故法人的住所应是法人实际上从之所在，故法人的住所应是法人实际上从事经营活动的所在地。例如埃及、叙利亚事经营活动的所在地。例如埃及、叙利亚等国便认为法人住所应在其营业中心地。等国便认为法人住所应在其营业中心地。不过，依此说也有不足之处，有时一个公不过，依此说也有不足之处，有时一个公司，往往有几个中心营业点或开发利用中司，往往有几个中心营业点或开发利用中心。至于如从事保险业、运输业或银行业心。至于如从事保险业、运输业或银行业的法人，其营业范围常常跨越数国，更难的法人，其营业范围常常跨越数国，更难确定其营业中心地所在。确定其营业中心地所在。n n（三）章程规定说（三）章程规定说n n由于法人之登记，一般应于其章程中明确由于法人之登记，一般应于其章程中明确指明其住所，故如指明其住所，故如瑞士民法典瑞士民法典第第56条条规定，法人的住所，依法人章程的规定规定，法人的住所，依法人章程的规定(而而在章程无规定时，则以执行其事务之处所在章程无规定时，则以执行其事务之处所为法人住所为法人住所)。在实际生活中，不少法人经。在实际生活中，不少法人经常规定其营业中心地或管理中心地为住所。常规定其营业中心地或管理中心地为住所。n n（四）法人成立地说（四）法人成立地说n n法人的住所类推于自然人的原始住所，即法人的住所类推于自然人的原始住所，即法人的住所，在其成立地。英国、美国和法人的住所，在其成立地。英国、美国和印度等国即采此说。印度等国即采此说。n n（五）我国的规定（五）我国的规定n n1、我国、我国民法通则民法通则第第39条规定：条规定：“法法人以它的主要办事机构所在地为住所。人以它的主要办事机构所在地为住所。”n n公司法公司法第第10条。条。n n2、最高人民法院、最高人民法院关于贯彻执行关于贯彻执行民法通民法通则则若干问题的意见若干问题的意见第第185规定：规定：“当当事人有二个以上营业所的，应以与产生纠事人有二个以上营业所的，应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准；纷的民事关系有最密切联系的营业所为准；当事人没有营业所的，以其住所或者经常当事人没有营业所的，以其住所或者经常居住地为准。居住地为准。”n n三、外国法人的认许三、外国法人的认许n n（一）外国法人认许的概念（一）外国法人认许的概念n n对外国法人以法律人格者在内国从事民事对外国法人以法律人格者在内国从事民事活动的认可，是外国法人进入内国从事民活动的认可，是外国法人进入内国从事民事活动的前提。事活动的前提。n n一般说来，对外国法人的认许包含两方面一般说来，对外国法人的认许包含两方面的内容：的内容：n n一是外国法人依有关法律是否已有效成立一是外国法人依有关法律是否已有效成立的问题的问题资格的认可资格的认可，适用该外国法人，适用该外国法人的属人法；的属人法；n n二是依外国法已有效成立的外国法人，内二是依外国法已有效成立的外国法人，内国法律是否也承认它作为法人而在内国存国法律是否也承认它作为法人而在内国存在与活动在与活动活动的认可活动的认可，适用内国的外，适用内国的外国人法。国人法。n n（二）外国法人认许的方式（二）外国法人认许的方式（二）外国法人认许的方式（二）外国法人认许的方式n n、国际立法认许方式，即有关国家通过制定国、国际立法认许方式，即有关国家通过制定国、国际立法认许方式，即有关国家通过制定国、国际立法认许方式，即有关国家通过制定国际条约保证相互认可对方国家的法人。际条约保证相互认可对方国家的法人。际条约保证相互认可对方国家的法人。际条约保证相互认可对方国家的法人。n n、国内立法认许方式，即内国在其法律中规定、国内立法认许方式，即内国在其法律中规定、国内立法认许方式，即内国在其法律中规定、国内立法认许方式，即内国在其法律中规定认可外国法人的条件，然后根据这种条件对具体认可外国法人的条件，然后根据这种条件对具体认可外国法人的条件，然后根据这种条件对具体认可外国法人的条件，然后根据这种条件对具体的外国法人进行审查和认可。国内立法认可又有的外国法人进行审查和认可。国内立法认可又有的外国法人进行审查和认可。国内立法认可又有的外国法人进行审查和认可。国内立法认可又有三种程序。三种程序。三种程序。三种程序。n n（1 1）特别认许程序，即内国对外国法人通过特）特别认许程序，即内国对外国法人通过特）特别认许程序，即内国对外国法人通过特）特别认许程序，即内国对外国法人通过特别登记或批准程序加以认可。这种程序有利于控别登记或批准程序加以认可。这种程序有利于控别登记或批准程序加以认可。这种程序有利于控别登记或批准程序加以认可。这种程序有利于控制外国法人在内国的活动；但其不足之处在于逐制外国法人在内国的活动；但其不足之处在于逐制外国法人在内国的活动；但其不足之处在于逐制外国法人在内国的活动；但其不足之处在于逐个认可，程序繁琐，不便于国际经济贸易活动的个认可，程序繁琐，不便于国际经济贸易活动的个认可，程序繁琐，不便于国际经济贸易活动的个认可，程序繁琐，不便于国际经济贸易活动的进行。进行。进行。进行。n n（2）概括认许程序，即内国对属于某一特）概括认许程序，即内国对属于某一特定外国的法人概括地加以认可。例如定外国的法人概括地加以认可。例如1957年法国曾颁布一个法律，概括地承认，凡经年法国曾颁布一个法律，概括地承认，凡经比利时政府许可成立的法人，均可在法国行比利时政府许可成立的法人，均可在法国行使其权利，对其他各国法人，也于同一法律使其权利，对其他各国法人，也于同一法律中规定，只要在有互惠关系的国家成立的法中规定，只要在有互惠关系的国家成立的法人，也应承认。人，也应承认。n n（3）一般认许程序，即内国对于外国特定）一般认许程序，即内国对于外国特定种类的法人，不问其属于何国，一般都加以种类的法人，不问其属于何国，一般都加以认可。依此种程序，凡依外国法已有效成立认可。依此种程序，凡依外国法已有效成立的营利性的商务方面的法人，均予以承认，的营利性的商务方面的法人，均予以承认，既不需要特别认可，也不需要互惠存在。既不需要特别认可，也不需要互惠存在。n n（三）我国的规定（三）我国的规定n n（1）临时来华进行经贸活动临时来华进行经贸活动中国立法采中国立法采取自动承认其在本国的主体资格的政策，在程取自动承认其在本国的主体资格的政策，在程序上属于一般认许序上属于一般认许；n n（2）在中国直接投资，主要形式有中外合资）在中国直接投资，主要形式有中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业等经营企业、中外合作经营企业、外资企业等 中国法人，不存在认许问题；中国法人，不存在认许问题；n n（3）在中国为进行连续的生产经营活动，以）在中国为进行连续的生产经营活动，以外国公司名义在中国设立分公司等分支机构外国公司名义在中国设立分公司等分支机构中国对待外国法人在中国设立常驻代表机构，中国对待外国法人在中国设立常驻代表机构，采取的是特别认许程序，即必须先经批准，再采取的是特别认许程序，即必须先经批准，再行登记，而后才能以外国法人驻中国常驻代表行登记，而后才能以外国法人驻中国常驻代表机构的名义在中国境内进行活动。机构的名义在中国境内进行活动。n n35甲公司在德国注册成立，在中国进行甲公司在德国注册成立，在中国进行商业活动时与中国的乙公司发生商务纠纷商业活动时与中国的乙公司发生商务纠纷并诉诸中国法院。法院经审理查明：甲公并诉诸中国法院。法院经审理查明：甲公司的控股股东为英国人，甲公司在德国、司的控股股东为英国人，甲公司在德国、英国和中国均有营业所。依照我国有关法英国和中国均有营业所。依照我国有关法律及司法解释，法院应如何选择确定本案律及司法解释，法院应如何选择确定本案甲公司营业所？甲公司营业所？2006年单选题年单选题n nA以其德国营业所为准以其德国营业所为准n nB以其英国营业所为准以其英国营业所为准n nC以其中国营业所为准以其中国营业所为准n nD以当事人共同选择的营业所为准以当事人共同选择的营业所为准国际私法关系的特殊主体国际私法关系的特殊主体第三节第三节国家国家第四节第四节国际组织国际组织政府间国际组织政府间国际组织