新法对立案难的补救的漏洞.pdf

新法对立案难的补救的漏洞新法对立案难的补救的漏洞在新法的改进过程中，有一个较大的问题：在本案中出现的“行政行为不成立之诉”将无法成为案由。这其中存在了两个问题：1、“行政行为不成立之诉”的存在在理论上是极大的逻辑悖论提起行政诉讼的前提是原告对一个已经存在的行政行为的合法性提出了挑战。如果一个行政行为不成立，就意味着该行为在法律上尚不存在，也就不可能对它提起行政诉讼。“由于根本不存在行政行为，因此，该行为不具备行政行为的公定力等各种法律效力，也不能作为行政诉讼的标的。”况且，提起行政诉讼的前提是存在一个行政行为，如果法院最后的判决却变成了确认被诉行为不成立，这在逻辑上自相矛盾因此，无论是修订前还是修订后的行政诉讼法都不承认“行政行为不成立之诉”的存在，即便是原来的司法解释上与此相关、但实为误解的只言片语，在行政诉讼法修订时也被彻底删去了。2、“行政行为不成立之诉”在事务中普遍存在行政行为不成立之诉大多与行政处罚法第四十一条无关，但由于与该条款相衔接的 若干解释第五十七条第二款第(三)项是行政诉讼中唯一提及行政行为不成立的制度，法院从实用主义的角度出发，往往不得不牵强附会、削足适履地援引该司法解释将这些案件当做确认无效之诉来处理。而在新修订的 行政诉讼法将这一规定摒弃之后，法院连这种的余地都没有了。