国际商事合同法违约责任及救济ppt课件.ppt

烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人国 际 商 法 邹 岿 安徽大学经济学院国际经济与贸易系教师 北京盈科（合肥）律师事务所高级律师 国际贸易学和法学双硕士 电邮：烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人第二章 国际商事合同法 第四节 违约责任及救济 一、违约责任的概念 1 概念及特点 违约责任(Breach of Contract)，是指合同成立后，合同当事人由于某种原因不履行或者不完全履行合同义务，而应该承担的民事责任。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 一般的，违约责任具有如下四个特点：(1)有当事人不履行合同义务或者履行不符合约定的事实；(2)具有相对性，即只能发生在合同当事人之间；(3)以补偿性为主；(4)可以由当事人约定。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 2 违约责任的归责原则 大陆法系以过错责任原则作为基础，根据大陆法系的解释，合同债务人只有当存在可以归责于他的过失时，才承担违约的责任。英美法系则不同，以无过错责任原则作为基础。英美法系认为，一切合同都是“担保”，只要债务人不能达到担保的结果，就构成违约，应负损害赔偿的责任。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 民法通则第111 条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。”合同法第107 条进一步明确：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”可见，中国将无过错责任原则确定为一般的归责原则，只是在特定情况下实行过错责任原则。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 大陆法系和英美法系之所以存在这种分歧，其原因主要在于两大法系对合同本质的理解不同。大陆法系把合同视为一种债，作为债务人就有义务履行其合同义务，否则，应受到法律的制裁。因此，在大陆法系中，违约补救被认为是对违约行为的惩罚，而惩罚只能是针对有过错的行为。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 英美法系则认为合同是一种具有拘束力的允诺或保证，因保证责任是一种无过错责任，所以如果合同当事人没有作出其允诺或保证的行为，或没有发生其所保证的结果，则该当事人就应向对方承担责任，无论他对此是否有过错。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 3 关于催告 所谓催告(Putting in Default)，是指债权人向债务人请求履行合同的一种通知。催告是大陆法系的一种制度，在合同没有明确规定确定的履行日期的情况下，债权人必须首先向债务人作出催告，然后才能使债务人承担延迟履约的责任。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 根据大陆法系的解释，催告的作用主要有以下三个方面：(1)从催告之日起，不履约的风险完全由违约的一方承担；(2)债权人有权就不履行合同请求法律上的救济；(3)从送达催告之日起，开始计算损害赔偿及其利息。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 如果债权人在清偿期届满后，不向债务人作出催告，就表示他不打算追究债务人延迟履约的责任。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 英美法系没有催告这个概念。英美法系认为，如果合同规定了履行期限，则债务人必须根据合同规定的期限履行合同。如果合同没有规定履行期限，则应于合理的期间内履行合同，否则即构成违约，债权人无须催告即可请求债务人赔偿由于延迟履约所造成的损失。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 中国法中虽然有催告的概念，但并非如大陆法系国家那样将催告作为追究违约方承担延迟履约责任的前提条件。不过，在某些时候，催告仍作为采取违约救济时必不可少的程序，比如合同法第94 条规定了合同当事人的单方解除权，该条规定“当事人一方延迟履行主要债务，经催告在合理期限内仍未履行的”，对方即可享有合同解除权。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 二、违约形式 关于违约形式，两大法系差异很大。1 英美法系 英美法系中的英国法区分违反条件(Breach of Condition)和违反担保(Breach of Warranty)；美国法则有重大违约(Material Breach)和轻微违约(Minor Breach)之分，该分类与英国法的违反条件和违反担保有许多相似之处。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 根据英国法的解释，如果一方当事人违反了“条件”，即违反了合同的主要条款，对方有权解除合同，并可以要求赔偿损失。违反担保，是指违反合同的次要条款或随附条款。在违反担保的情况下，蒙受损害的一方不能解除合同，只能向违约的一方请求损害赔偿。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 英美法系也有与大陆法系相类似的“履行不可能”（Impossibility of Performance）的概念。履行不可能有两种情况：一种情况是在订立合同时，该合同就不可能履行；另一种情况是在订立合同之后，发生了使合同不可能履行的情况，前者相当于大陆法系的“自始给付不能”，后者相当于“嗣后给付不能”。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人(1)订约时合同就不可能履行。根据英美法系的解释，如果在订立合同时，双方当事人认为合同的标的物是存在的，但是实际上该标的物已经灭失，在这种情况下，合同属于无效，因为这是属于双方当事人的“共同错误”，以共同错误为依据的合同是没有约束力的。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人(2)发生在合同成立后的履行不可能。根据英国判例的解释，如果在合同成立以后发生了某种意外事故，使合同不能履行，原则上并不因此免除允诺人的履行义务，即使这种意外事故不是由于允诺人的过失造成的，允诺人原则上仍然必须负损害赔偿的责任。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 此外，在英美法系中还有“预期违约”(Anticipatory Breach of Contract)这个独有的概念。所谓预期违约，是指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，就表示他届时将不履行合同。这种表示可以用行为表示，也可以用言词或文字表示。当一方当事人预期违约时，对方可以解除自己的合同义务，并可以立即要求给予损害赔偿，不必等到合同规定的履行期来临才采取行动。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 预期违约制度是在1852 年Hochster 诉De La Tour 一案中得以确立的。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人案例阅读 1、Hochster 诉De La Tour 案 2、Avery 诉Bowden 案烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 法律承认债权人在预期违约的情形下的选择权，有利于债权人根据具体情况，灵活地选择补救方式，体现了保护债权人利益、惩罚预期违约方违约的精神。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 中国合同法第94 条规定，如果一方当事人明确表示或者以自己的行为表明，在履行期限届满之前，不履行主要债务，另一方当事人可以解除合同；第108 条规定，债权人可以在履行期限届满之前要求另一方当事人承担违约责任。很显然，我国合同法也赋予了债权人是否接受预期违约的选择权。这与普通法传统的预期违约制度是相一致的。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 对于债权人选择拒绝预期违约的限制，来源于1961 年White Carter(Councils)诉McGrego 的判例。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人案例阅读 White&Carter(Councils)v.McGrego(1961)烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 美国统一商法典对债权人拒绝承认预期违约的选择权也施以相应的限制。以避免和防止债权人任意坚持合同效力而滥用预期违约的救济权。其第2-610 条规定：“合同任何一方在履约义务尚未到期时拒绝履行合同，如果造成的损失严重损害了合同对另一方的价值，受损方可以：烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人(a)在商业上合理的时间内，等待违约方履行合同义务；或(b)寻求任何形式的违约补救，即使已经通知违约方他将等待履行合约和已经催促违约方撤回拒绝履行；以及(c)在上述任何一种情况下，均可以中止履行自己的合同义务。卖方也可以根据本编关于对方违约时的规定，将货物特定于合同项下，或者根据有关部门处理半成品货物的规定行事。”烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 法典这样规定是因为，如果受损方决定等待履约，很可能产生一些其他问题。合同一方得知另一方违约后，法律赋予他一项基本的义务：有义务采取所有必要的措施，以避免增加违约造成的损失。换言之，守约一方在法律上有减少违约损失的基本义务。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 2 大陆法 德国民法典把违约分为两类：给付不能(Impossibility of Performance)和给付延迟(Delay in Performance)。所谓给付不能，是指债务人由于种种原因不可能履行其合同义务，而不是指有可能履行合同而不去履行。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 德国民法典把给付不能分为自始不能与嗣后不能两种不同的情况。所谓自始不能，是指在合同成立时该合同就不可能履行；所谓嗣后不能，是指在合同成立时，该合同是有可能履行的，但是在合同成立后，由于出现了阻碍合同履行的情况而使得合同不能履行。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 根据德国民法典第306 条的规定，凡是以不可能履行的东西为合同的标的者，该合同无效。换言之，如果属于自始不能的情况，合同在法律上是无效的。但是，如果一方当事人在订约时已经知道或可以得知该标的是不可能履行的，则对于信任合同有效而蒙受损害的对方当事人应负赔偿责任。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 嗣后不能的情况，必须区别是否有可以归责于债务人的事由：(1)非因债务人的过失引起的给付不能。德国民法典第275 条规定：“在债务关系发生后，非因债务人的过失而引起给付不能者，债务人得免除给付的义务。”(2)由于债务人的过失引起的给付不能。德国民法典第275 条规定：“因债务人的过失而引起给付不能者，债务人应对债权人赔偿因不履行所产生的损害。”烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人(3)不可归责于任何一方引起的给付不能。根据德国民法典第323 条的规定，合同双方当事人因不可归责于双方当事人的事由，致使自己不能履行应履行的给付者，双方均可以免除其义务。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 所谓给付延迟，是指债务已届履行期，而且是可能履行的，但是债务人没有按期履行其合同的义务。这里同样要区别两种不同的情况：一种情况是债务人没有过失的给付延迟；另一种情况是债务人有过失的给付延迟。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 根据德国民法典的规定，债权人必须向债务人提出催告，才能使债务人承担延迟履行的责任，但非由于债务人的过失而未给付者，债务人不负迟延责任。除合同另有规定外，催告是债权人就履行延迟请求损害赔偿的必要条件。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 法国民法典以不履行债务与延迟履行债务作为违约的主要表现形式。法国民法典第1147 条规定，债务人对于其不履行债务或迟延履行债务，应负损害赔偿的责任。对于双务合同，如果一方当事人不履行其合同义务，对方有权解除合同。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 3 联合国国际货物买卖合同公约的规定 联合国国际货物买卖合同公约（以下简称公约）将违约分为根本违反合同(Fundamental Breach of Contract)与非根本违反合同两种情况。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 公约第25 条对根本违反合同的定义是：“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损失，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同的一方并不预知而且同样一个通情达理的人处于相同情况下也没有理由预知会发生这种结果。”烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 公约对根本违反合同规定了相应的救济办法。如卖方所交货物与合同不符，构成根本违反合同时，买方可以采取以下救济办法：(1)买方可以要求卖方交付替代的货物；(2)买方可以解除合同，并可以请求赔偿损失。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 公约对预期违约也作出了明确的规定，主要有以下两种情况：一种情况是，在订立合同之后，一方当事人鉴于对方履行合同的能力或信用有严重的缺陷，或者从对方在准备履行合同或履行合同的行为中看出对方显然将不履行其大部分重要的义务时，一方当事人可中止履行其义务。另一种情况是，如果在履行合同日期之前，显然看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以解除合同。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 三、违约救济（一）实际履行 实际履行(Specific Performance)是指在一方不履行合同义务时，另一方当事人有权要求违约方仍按合同约定履行义务。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 英美普通法中无实际履行这一救济方法，但在衡平法中实际履行可作为一种例外的救济方法，仅在损害赔偿不能满足债权人要求时适用。德国法把实际履行作为一种主要的救济方法。法国法则将实际履行作为一种可供选择的救济方法。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 英美法主要将实际履行适用于独一无二的货物的买卖、不动产买卖以及为第三人利益的合同。可见，实际履行这种违约的补救方式，其适用在英美法上有着各种严格的条件，并且往往由于现实情况的限制而不能适用。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 大陆法系认为违约责任只是债的关系的延伸，违约责任制度的作用在于使债的关系的实现获得国家强制力的保障。订立合同的最终目的是履行，一个完备的合同，只有严格的履行才能达到当事人立约的目的。在当事人违约后，只要对方当事人请求，实际履行均被作为首选的救济手段。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 中国合同法第107、109、110 条对实际履行（继续履行）也作了规定。第107 条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第109 条规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 第110 条规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：(1)法律上或者事实上不能履行；(2)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；(3)债权人在合理期限内未要求履行。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人（二）损害赔偿 损害赔偿(Damages)是对违约的一种主要的救济方法，为各国法律所普遍采用。1 损害赔偿的条件 大陆法系中损害赔偿须满足三个条件：第一，必须有损害的事实；第二，必须有归责于债务人的原因；第三，损害发生的原因与损害之间必须有因果关系，即损害是由于债务人应予以负责的原因所造成的。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 英美法系不同于大陆法系。根据英美法的解释，只要一方当事人违反合同，对方就可以提起损害赔偿之诉，而不以违约一方有无过失为条件，无须证明违约方有过错，也不以是否发生实际损害为前提。如果违约没有造成损害，债权人虽然无权要求实质性的损害赔偿，但是他可以请求名义上的损害赔偿，即在法律上承认他的合法权利受到了侵犯。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 中国法原则上要求无须过错，但要有实际损害。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 2 损害赔偿的方法 损害赔偿的方法有恢复原状(Restitution)与金钱赔偿两种。所谓恢复原状，是指恢复到损害发生之前的状态。所谓金钱赔偿，是指以支付金钱的方式弥补对方所受到的损害。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 德国法对损害赔偿以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外。法国法以金钱赔偿为原则，以恢复原状为例外。英美法对损害赔偿采取金钱赔偿的方法，称之为“金钱上的恢复原状”(Pecuniary Restitution)。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 3 损害赔偿的范围 有两种情形：一种情形是，由双方当事人自行约定的，称为约定的损害赔偿；另一种情形是，在双方当事人没有约定时，由法律作出确定的，称为法定损害赔偿。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 德国民法典认为，损害赔偿的范围应包括违约造成的实际损失与所失利益两个方面。所谓实际损失，是指合同规定的合法利益，由于可归责于债务人的事由而遭受损害。所谓所失利益，是指如果债务人不违反合同本应能够取得的利益，但是因为债务人的违约而丧失了的利益。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 法国法也有类似的规定。根据法国民法典第1149 条的规定，对债权人的损害赔偿，一般应包括债权人所受现实的损害与所失可获得的利益。英美法认为，计算损害的基本原则是使由于债务人违约而蒙受损害的一方，在经济上能处于该合同得到履行时同等的地位。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 一般来说，损害赔偿的范围，一般包括所遭受的损失和本来可以获得的利益，但非欺诈性违约仅以订约时可预见的损失为赔偿之限。在无任何损害的情况下，英美法院有时候判违约方给予名义上的赔偿(Nominal Damage)。但在涉及违约又涉及侵权的场合，美国法院有时还会考虑当事人的惩罚性赔偿(Punitive Damage)。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人案例阅读 Surry 郡议会诉Bredero 居家公司案(1993)-张圣翠，国际商法（第6 版），上海财经大学出版社，2012 年版。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 中国合同法第113 条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”可见，中国合同法上关于违约损害赔偿范围的规定，包括了完全赔偿原则和可预见性原则。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人案例阅读 1、哈里森案(The Herson)1969-张文博等，英美商法指南，复旦大学出版社，1995 年版。2、维克多洗衣中心诉纽蒙工业公司案(Victoria Larandry Ltd v.Newman Industries Ltd)1949-张文博等，英美商法指南，复旦大学出版社，1995 年版。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 关于精神损害的问题，因违约而造成另一方的精神损失，只要是可预见的，也应该赔偿。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人案例阅读 考克斯诉菲利普工业公司案(Cox V Phillips Industries Ltd)1976-张文博等，英美商法指南，复旦大学出版社，1995 年版。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人（三）违约金 违约金(Liquidated Damages)是指以保证合同履行为目的，由双方当事人事先约定，当债务人违反合同时，应向债权人支付的金钱。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 从违约金性质的角度看，大陆法系有两种不同的违约金。(1)具有惩罚性质的违约金。例如，德国法认为，违约金是对债务人不履行合同的一种制裁，具有惩罚的性质。(2)作为预定损害赔偿总额的违约金。例如，法国法认为，违约金的性质属于预先约定的损害赔偿金额。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 关于违约金的增加或减少问题，德国法认为，法院有权对违约金予以减少或增加。法国法在过去一直认为，法院对于违约金的金额原则上不得予以增加或减少。但是，1975 年7 月第75-597 号法律对上述规定作出了重大的修改。新修改的第75-597 号法律规定：“如果赔偿数额明显过大或过小时，法官得减少或增加原约定的赔偿数额。一切相反的约定视为未订。”烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 法国民法典第1231 条还规定，凡主债务已经一部分履行者，法官得酌量减少约定的违约金。可见，在违约金过高或过低时，大陆法系国家是允许对违约金加以调整的。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 英美法系对违约金的规定与大陆法系有些不同，英美法系一般认为，对于违约只能要求赔偿，不能予以惩罚。因此，英国和美国法院对于双方当事人在合同中约定，当一方违约时应向对方支付一定金额的条款，首先要区别这一金额是作为罚金（Penalty)，还是作为预先约定的损害赔偿金额(Liquidated Damages)。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 如果法院认定是罚金，则一方违约时，对方不能得到这笔金额；若是预先约定的损害赔偿金额，则一方违约时，对方即可获得这笔金额。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 联合国国际贸易法委员会制定了适用于这种条款的法律规则关于在不履行合同时支付约定金额的合同条款的统一规则（Uniform Rules on Contract Clause for an Agreed Sum Due Up-on Failure of Performance)（以下简称统一规则）。这项规则的适用范围及主要内容如下：烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人(1)适用范围。统一规则适用于当事人约定在一方不履行合同时，另一方有权取得约定金额的国际合同(International Contracts)，不论此项约定的金额是作为罚金还是作为赔偿金(Compensation)。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人(2)实体规定。第一，如果债务人对不履行合同没有责任，债权人无权取得约定的金额。第二，如果合同规定，一旦延迟履行，债权人有权取得约定的金额，则债权人在有权取得约定的金额的同时，还有权要求履行合同义务。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 第三，如果合同规定，当出现延迟履行以外的不履约情况时，债权人有权取得约定的金额，则债权人有权要求履行合同，或者要求支付约定的金额，但是，如果约定的金额不能合理地补偿不履约造成的损失，则债权人有权在要求履行合同的同时，要求支付约定的金额。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 第四，如果债权人有权取得约定的金额，则在该项约定金额所能抵偿的范围内的损失，债权人不得请求损害赔偿，但是，如果损失大大地超过约定的金额，则对于约定的金额不能抵偿的部分，债权人仍可以请求损害赔偿。第五，除非约定的金额与债权人所遭受的损失很不相称，法院或仲裁法庭均不得减少或增加合同约定的金额。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 中国在原先三部合同法同时并存的时候，违约金有法定违约金和约定违约金之分。1999 年的合同法取消了法定违约金，因此目前的违约金均为约定违约金。关于违约金的规定，其性质既有惩罚性又有补偿性。合同法第114 条和第116 条对违约金及其适用作了较为具体的规定。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 其中第114 条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”根据该条规定，在违约金低于损失或者过分高于损失时，是可以向法院或仲裁机构申请调整的。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 此外，合同法第116 条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”可见，在违约金和定金并存时，两者是不能并用的，一方违约，对方只能选择适用其一。这样的规定，可以在一定程度上避免违约金和定金并用时给违约方带来过于不公平的负担。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人（四）解除合同 绝大多数国家都规定，一方违约时，另一方有权解除合同(Rescission)。在法国法中，根据法国民法典第1184条的规定，双务合同的一方当事人不履行其所订定的债务时，应视为有解除条件的约定。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 德国法也认为，在债务人不履行合同时，债权人有权解除合同。不履行合同包括履行不可能、履行延迟、拒绝履行和不完全履行四种情况。英国法把违约分为违反条件与违反担保两种不同的情况，只有当一方当事人违反条件时，对方才可以要求解除合同；如果一方当事人仅仅是违反担保，则对方只能请求损害赔偿，不能要求解除合同。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 国际商事合同通则第7.3 条也规定，如果一方当事人根本不履行或预期不履行合同，另一方当事人有权书面通知该一方当事人终止合同，而且对合同终止权利的行使并不排除另一方当事人对不履行要求损害赔偿的权利。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 1 解除权的行使 根据西方各国法律的规定，行使解除权的方法主要有两种：一种是由主张解除合同的一方当事人向法院起诉，由法院作出解除合同的判决；另一种是无须经过法院，只需向对方表示解除合同的意思即可。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 法国法采取第一种办法。法国民法典第1184 条规定，债权人解除合同，必须向法院提出。但是，如果双方当事人在合同中订有明确的解除条款，则无须向法院提出解除。德国法采取第二种办法。德国民法典第349 条规定：“解除合同应向对方当事人以意思表示为之。”烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 英美法认为，解除合同是一方当事人由于对方的违约行为而产生的一种权利，他可以宣告自己不再受合同的约束，并且认为合同已经终了，无须经过法院的判决。国际商事合同通则规定，受损害方终止合同应在合理时间内，向违约方发出终止通知。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 中国合同法第96 条规定，“主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 此外，合同法第94 条以列举的形式赋予了合同当事人单方面解除合同的法定情形：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。”。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 2 解除合同时是否能同时请求损害赔偿 关于解除合同时是否能同时请求损害赔偿的问题，各国法律的规定有所不同。法国民法典第1184 条规定，当双务合同一方当事人不履行债务时，债权人可以解除合同并请求损害赔偿。日本民法典第545 条规定，解除权的行使不妨害损害赔偿的请求。烧伤病人的治疗通常是取烧伤病人的健康皮肤进行自体移植，但对于大面积烧伤病人来讲，健康皮肤很有限，请同学们想一想如何来治疗该病人 英美法也认为，当一方当事人违反条件或构成重大违约时，对方可以解除合同并可以请求损害赔偿。德国民法典的规定与上述各国法律的规定有所不同。根据德国民法典第325条与第326 条的规定，债权人只能在解除权与损害赔偿请求权两者之间选择其一，而不能同