产业基金 .docx
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1、精品名师归纳总结其次部分 产业投资基金的法律环境一、产业投资基金立法进程和趋势产业投资基金是一种风险相对较高的投资形式,早在1995 年之前,国家就已对产业投资基金高度关注, 着手产业投资基金立法工作, 经国务院批准公布的 设立境外中国产业投资基金治理方法 是中资机构在境外设立中国产业投资基金的主要依据。 但在其显现后的相当长时间内, 标准和监管内资产业投资基金的标准性文件仍是空白。一些旧的法律规定在肯定程度上成了产业基金开展的障碍。至今尚未正式出台特的标准产业投资基金的法律法规,特殊是层级较高的法律法规。 原国家进展计委曾牵头起草 产业投资治理基金暂行方法,并于 1999 年提交国务院的。发
2、改委也牵头起草产业投资基金试点治理方法征求看法稿, 2005 年 10 月 31 日,两个特的规定至今均没有出台。而国家发改委也已经不准备再设立试点,转而在现有试点体会教训的基础上,直接出台产业投资基金治理方法 。 2021 年 7 月 28 日,产业投资基金试点工作指导小组召开第五次工作会议,讨论起草产业投资基金治理方法 事宜。此次会议总结了我国产业投资基金十余年进展的体会, 针对标准产业投资基金的难点和法律真空, 明确制订产业投资基金治理方法和配套政策的主要工作任务,强调进 一步厘清产业基金的投资运作模式、 产业基金和股权基金的概念和内涵等问题。会议打算成立“产业投资基金治理方法起草小组”
3、,同意可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结治理方法起草要坚持 “政府宏观指导和商业化运作相结合” 、“适度监管和勉励创新相结合”的原就:一是重在明确“设立条件” 、“运作规章”。二是简化和标准“治理程序” 。三是建立合格投资人和合格治理人制度。 四是发挥行业自律组织和社会监督作用。 五是提出行业进展的配套政策。2021 年 8 月起草小组第一次座谈会上,有人弘毅投资赵令欢为代表建议制订扩大到全行业的监管方法, 股份投资基金治理方法的提法显现。这一名称最终确定,内容又经多次大幅修改,于2021 年最终提交了国务院,目前尚未通过。曹文炼司长认为, 出台股份投资基金治理方法的时机已经成熟
4、,并提出下一步进展产业投资基金应留意的5 个问题, 信任这也是方法的重要内容,即:第一, 坚持市场化的方向和商业化运作的基本原就。在政策和法规制订上一方面应当敬重和保证基金治理人的自主权, 另一方面要建立合格的投资人制度和合格的治理人制度。其次, 应当坚持适度的监管。目前国内在金融治理方面存在限制和监管过严 , 所以今后应重点将监管转向基金的治理结构、保证投资者的安全、防范基金投资治理人的权力滥用和危害投资人和被投资企业的关联交易等方面。第三 , 股权投资基金的运作模式应当坚持私募的方式 , 来掌握风险。第四, 坚持专业化的治理投资方向。 坚持基金的专业化治理 , 防止可编辑资料 - - -
5、欢迎下载精品名师归纳总结投资者对于基金运营治理进行过多的干预。第五, 推动股权投资基金的进展 , 应当由各部门协作。另一个趋势是,今后不会再对产业投资基金量身制订同一层级的 配套标准了。 从投资基金作为一种金融工具的融投资功能,行政部门惯用产业基金的说法连续套用不太合适,也简单引发误会。在更高层面,此前的基金法只标准证券投资基金,2021 年 7月,基金法修订的调研工作启动,到9 月份,对修订的必要性以及立法原就、框架问题各方达成一样。股权基金入基金法,促进并推动民间投资和社会资本参加资本市场的要求是调研的重要内容, 也是修订设想的部分。但据称,只是考虑作原就性的规定,即只建立 一个法律框架,
6、 具体治理仍由相关监管部门操办, 防止各部门立法工作的直接冲突。二、现有法律规定和配套政策建立情形。尽管国家层面的立法滞后,但13 年来产业投资基金的法律环境仍是得到实质性改善。主要表达在三个方面:第一,一批影响产业投 资基金设立、进展和存续的法律规定得到制订和修订。如公司法、信 托法、合伙企业法等。其次,针对股权投资的规定相继出台,最重要 的包括 2005 年十部委联合发布的 创业投资企业治理暂行方法 。第三,以天津、上海、北京、深圳为代表的一些的区实际上“边实践、 边立法”,在股权投资基金大量显现,并总结了肯定体会教训,国家 政策也日趋明朗的情形下, 相继出台了一系列相对清楚, 并带有促进
7、可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结勉励进展性质的的区性的规定。 但需要留意的是, 这些的区更多是从本的的角度来考虑制定一些吸引和优惠的政策 , 就如何跟现行有关政策连接和标准监管的问题方面可能与即将出台的国家规定不肯定完全吻合。三、已出台的产业投资基金全国和的方规定大致如下:一、全国性规定创业投资企业治理暂行方法关于加强创业投资企业备案治理严格标准创业投资企业募资行为的通知中华人民共和国信托法中华人民共和国公司法中华人民共和国合伙企业法关于促进创业投资企业进展有关税收政策的通知关于合伙企业合伙人所得税问题的通知二、的方性规定天津:天津市促进股权投资基金业进展方法天津市促进创业投资
8、业进展暂行规定关于私募股权投资基金、 私募股权投资基金 治理公司企业进行工商登记的看法天津经济技术开发区促进高新技术产业进展的暂行规定可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结天津股权投资基金和股权投资基金治理公司企业登记备案治理试行方法天津经济技术开发区勉励创业投资的暂行规定天津滨海新区勉励支持进呈现代服务业的指导看法天津市国家税务局企业所得税减免税治理方法试行北京:关于促进股权投资基金业进展的看法在京设立外商投资股权投资基金治理企业暂行方法关于促进首都金融产业进展的看法关于促进首都金融产业进展的看法实施细就上海:浦东新区支持勉励人才假设干看法关于本市股权投资企业工商登记等事项的通知浦
9、东新区集聚金融人才实施方法浦东新区促进股权投资企业和股权投资治理企业进展看法浦东新区促进股权投资企业和股权投资治理企业进展的实施方法关于印发浦东新区支持金融机构进展看法的通知深圳:可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结深圳经济特区创业投资条例深圳市支持金融业进展假设干规定深圳市创业投资企业资助方案操作规程关于加强自主创新促进高新技术产业进展的假设干政策措施上述规定见附件, 并附私募股权投资京津沪法律环境比较 第三部分产业投资基金的设立与组织形式一、从审批制核准制到备案制。从现有成立的三批共10 支试点产业基金的设立来看, 走的是“官办民营、先批后办”的设立模式,即由政府作为申报人,提
10、出设立, 报发改委审批通过后最初是由国务院特批, 逐步过渡到发改委牵头, “小组”审批,由投资人设立。这一阶段,可以视作产业投资基金 程序化的形成阶段,距真正的“透亮公示”,符合市场要求仍有相当一段距离。此后,国家发改委监管思路发生转变。 2021 年 8 月以后,始终推行产业基金审批制的国家发改委提出,50 亿元以下含 50 亿元规模的产业基金在发改委备案即可,无需获得国务院审批。此外,产业基金的申报人改为发起人和治理人, 而不是各级政府机构。 这意味着原本带有深厚官办颜色的产业基金开头走向市场化运作。2005 年 4 月由天津市发改委、财政局、工商局联合制订的天可编辑资料 - - - 欢迎
11、下载精品名师归纳总结津市产业投资公司治理暂行方法 和 2021 年 11 月由天津市发改委等六部门发布的天津股权投资基金和股权投资基金治理公司企业 登记备案治理试行方法 ,比较 99 年原国家计委的 产业投资基金治理暂行方法征求看法稿,可以比较清楚的看出政策的变化。明确规定了设立实行备案制, 不须审批。 同时降低对发起人资质和出资的要求。天津股权投资基金和股权投资基金治理公司企业登记备案治理试行方法 仍明确了股权投资基金的设立形式:依法设立的股权投资基金包括公司制、合伙制、契约制和信托制。依法设立的股权投 资基金治理公司企业包括公司制和合伙制。二、产业投资基金的设立形式从现有的规定看,产业投资
12、基金可以三种方式设立:契约/ 信托型、公司型、有限合伙型。三种形式在法律基础和设立程序方面都已 经没有障碍。公司型基金。 公司型基金是依公司法成立, 通过发行基金股份将集中起来的资金进行广泛投资。基金公司资产为投资者 股东 全部, 选举董事会, 由董事会组建或选聘基金治理公司,基金治理公司负责治理基金业务。大多数公司型投资基金的财产也要托付第三方保管。契约/ 信托型基金。是指依据信托契约,通过发行受益凭证而组建的投资基金。 这类基金通常由基金治理人、 基金托管人和基金投资人三方共同订立一个信托投资契约。 基金治理人是基金的发起人, 通可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结过发行受益凭
13、证将资金筹集起来组成信托财产, 并依据信托契约进行投资。基金保管人依据信托契约负责保管信托财产。 基金投资人即受益凭证的持有人,依据信托契约共享投资成果。有限合伙型基金。 有限合伙企业通常由两类合伙人组成: 一般合伙人 GP和有限合伙人 LP。一般合伙人通常是资深的基金治理人,负责日常治理和合伙企业的投资, 对合伙企业的债务承担无限责任。有限合伙人主要是机构投资者 ,是投资基金的主要供应者, 不参加合伙企业的日常治理, 故以投入的资金为限对基金的亏损与债务承担责任。基金各方参加者通过合伙协议可以规定基金的经营年限、投资承诺的分阶段履行以及实行强制安排政策等。应当说,三种模式在出资、设立、治理结
14、构、投资治理人挑选、责权益、勉励机制、投资门槛、债务承担、利润安排和缴税等方面都有肯定区分,各有优劣。挑选那种组织形式,需要投资者综合考虑各种因素。但有几个问题需要关注和考虑,简述如下:1. 募集资金的难易程度。 从易到难, 公司制信托制有限合伙制。至少从试点产业基金的试点来看,采纳有限合伙的很多,募集过 程大都并不顺当。一个缘由就是GP和 LP 的责权益不清以及 GP的才能问题。当然,不只是组织形式的问题,也有试点基金自身的缘由。2. 资金利用率。从低到高,信托制公司制有限合伙制。3. 投资人的责权益。法律责任上, 有限合伙制的一般合伙人责任最大, 而信托投资治理人所承担的责任较低。 公司制
15、投资治理者如是投资人, 在出资范畴可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结内承担有限责任。治理结构上, 有限合伙制的一般合伙人权力最大。 信托制通过商定确定决策委员会, 主要由投资参谋和信托公司参加其中, 但也答应部分投资人参加决策。 公司制的投资决策权属于股东会或董事会, 其他高管仅有决策建议权。利润安排上, 有限合伙制和信托制的投资治理人一般依据投资收益比例进行提取, 同时可以商定肯定的治理费。 公司制高管勉励存在不充分的情形,需要股东层肯定的倾斜。4. 退出机制。一般 IPO是首选,因盈利一般最大。目前的法律框架下,公司制退出无疑是最便利的, 有限合伙制和信托制在IPO 退出时存
16、在肯定法律障碍,由此可能造成肯定的收益折扣。5. 税收方面。公司制税收成本最高,存在双重征税问题,现有的 勉励促进优惠政策有局限性。 信托制和有限合伙制税收优惠明确, 而且不存在双重征税。6. 监管方面。鉴于现阶段我国的立法情形, 公司制和信托制的监管较有限合伙制严格的多。有限合伙制监管较宽松,且敏捷变通,有多种途径突破权益限制并逃避监管。三、产业投资基金的设立程序依据现阶段国家和各的政府对产业投资基金的监管规定,以基金规模和是否特殊审批为标准,大致存在两种设立程序。第一种,募集规模超过 50 亿元人民币或需经国家发改委批准设可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结立的产业投资基金的设
17、立程序:1. 订立基金章程或契约,同时认购基金单位发起人认购的基金 股份或收益凭证单位金额。发起人认购的基金单位的出资额,须经 国家核准登记的注册会计师验资和出具证明。 其中涉及国有资产的应由国有资产治理部门确认产权归属, 然后将现金出资按规定一次或分次足额存入筹建基金组织的暂时账户, 并办理出资转移手续。 现金以外的其他形式的出资, 由有关验资机关验资 某些的方规定产业基金不答应以现金以外的其他形式出资 。2. 托付确定一名发起人按规定程序办理申请设立报批手续。一般 是由各的政府,或西部办、工商联等政府性质单位向国务院申报设立, 国务院同意后,报国家发改委审批。3. 政府授权部门批准后,受托
18、付的发起人依据政府有关规定向基金组织所在的的工商行政治理机关核准登记。基金组织核准登记后, 领取营业执照。4. 按规定履行出资义务。上述设立程序待股权投资基金治理方法正式出台后,可能会发生变化, 估计会向备案制靠拢, 对需要批准的股权投资基金的数量和限制将削减。其次种,募集资金在 50 亿元以下且不需国家发转变审批的产业投资基金实行备案制,设立程序为:1. 做好设立申请前内部预备工作。2. 依据中华人民共和国公司法 、中华人民共和国合伙企业法可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结和各的区的特的规定办理工商注册登记。3. 依据相关法律法规,履行出资义务。4. 在完成前 3 项,并满意发
19、起人资质等其他要求的前提下,向指定备案部门办理备案, 并提交指定文件。 备案部门在规定时间通知是否准予备案。备案制设立方式将成为主要的设立途径,鉴于此,特将天津市股权投资基金登记备案治理规定介绍如下, 更详尽内容请查阅 天津股权投资基金和股权投资基金治理公司 企业登记备案治理试行方法附后:1 依法设立的股权投资基金包括公司制、合伙制、契约制和信托制。依法设立的股权投资基金治理公司企业包括公司制和合伙制。2本方法适用于依法发起设立、在天津市工商行政治理部门 注册登记、募集总额不超过 50 亿元人民币含 50 亿元的股权投资基金及其治理机构。3对以公司形式、 合伙制和以其他形式设立的股权投资基金,
20、 分别作出投资者人数和注册资本规定。 股权投资基金和股权投资基金治理公司企业全部投资者,均应当以货币形式出资。4公司制股权投资基金公司名称核准为: “ xx 股权投资基金股份公司”、“ xx 股权投资基金”。合伙制股权投资基金企业名称核准为: “ xx 股权投资基金合伙企可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结业+有限合伙、一般合伙”。股权投资基金治理公司企业名称相应核定。5在章程或合伙协议中应明确规定 , 不得以任何方式公开募集和发行基金。2. 备案治理1在确认满意规定的程序和资质条件的前提下,向天津股权投资基金进展与备案治理办公室申请备案。2申请备案应提交包括申请报告、工商注册资料
21、、发起人协议或章程、治理协议、托管协议在内的一系列书面材料。3 备案部门在收到备案申请后 5 日内审查备案申请文件是否齐全,并打算是否受理。受理后 20 个工作日内,向申请人发出“予以备案”或“不予备案”的书面通知。不予备案的,书面说明理由。4对于满意特定条件的优质备案基金,备案部门帮助推动备案单位在国家发改委备案这也是投资人和基金治理者最关怀的。目前,已经有一些专业从事股权投资基金企业服务的机构,供应特的的设立服务。如天津股权投资基金中心,其服务流程如下:可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结第四部分 产业投资基金的运作一、产业投资基金的一般投资流程产业投资基金在投资流程上,与其他
22、股权投资基金并没有太大的区分。大致包括项目挑选、项目评估、签订协议、项目治理、资金退出五个阶段。在这一过程中到达投资预期,实现自我增值,并起到促可编辑资料 - - - 欢迎下载精品名师归纳总结进产业进展的目的。其流程如下:项目初审签署投资意向尽职调查签署正式收购协议完成收购投资后的治理投资退出获利二、产业投资基金运作流程说明1. 项目初审。初审是投资流程的第一步,包括书面初审和现场初审两个部分。书面初审以批阅项目的商业方案书或融资方案书为主, 判定是否符合基金的投资需求。 现场初审要求相关行业人员到企业现场走访,调研企业现实生产经营、运作状况等,并印证书面调查情形与现场情形是否吻合。2. 签署
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