商务合同审查之若干要点.doc
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1、商务合同审查之若干要点商务合同审查之若干要点今天上午,我们交流的话题是商务合同审查中要注意的一些问题,商务合同不同于我们平时接触的劳动合同,指的是我们平时处理的一些商务方面的合同。我们律师平时是经常要处理这些合同的。而我想在座的各位也都常常要接触到商务合同的审查,那我们审查的时候需要注意什么问题呢?我们今天通过一个案例来讲这个问题,可能会更加直观一些。这是一个我上个礼拜开庭的案件,一个西安的公司要采购一批钢板(船板),通过我们杭州的一家进出口公司代理,向郑州的公司进行采购。而西安的公司资金不足,需要杭州的公司进行垫资。于是三方签订协议:郑州的公司是供方,杭州的公司是买方,而西安的公司是买方的买
2、方,并约定船板需要通过船级社的认证,如果有质量问题的,需要在180天内提出,如果有合法性问题的话,进行“一赔一”的赔偿。这批货按期交货,客户是韩国的,经过大连港运到韩国,韩国客户在使用的时候发现船级社的认证是伪造的,于是提出索赔。而供方的意思是可以换货,和西安的公司签订补充协议,但是换到79块的时候换不下去了,后来在杭州诉讼。案子大致上是这样子,那我们就围绕这个案子来讲合同的审查。一、合同主体的审查合同主体审查要看这个主体是否合格,如果不合格,看他有没有这个能力,包括权利能力和行为能力,这关系到合同是否能够成立和生效。有些主体是没有行为能力,有些主体是没有权利能力。案例当中,三方合同的主体确定
3、是一个很复杂的问题。到底谁是真的买方?谁来当原告?西安公司能否直接起诉郑州公司,成为第一个案件焦点。我们在审查一般合同主体的时候,要注意他的营业许可和资质的审查,有时候要注意签约主体偷梁换柱,这个在实务当中也有碰到。有一个单位跟一个大的集团买一些东西,最后签合同的时候是集团的一个子公司,是一个销售公司,而汇款又是汇到财务公司,两个是独立的法人,这个要特别注意。还有,在招投标当中,有一个资质的问题,比如说房地产开发商要有一定的资质。此外,像业务部门,要看他有没有授权,如果有授权是可以签的,没有授权的话,就有问题了。二、合同的合法性审查(一)违法合同导致无效民法典第五十二条规定了合同无效的五种情形
4、:(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益。(2)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的合同。(3)以合法形式掩盖非法目的而订立合同。(4)损害社会公共利益的合同。(5)违反法律、行政法规的强制性规定的合同。前四项的情形我们就不展开了,争议不大且在实际中举证较难。民法典解释二对于第五项做了修订,将强制性规范分为两类:管理性规范及效力性规范,只有违反效力性的规范才会导致合同无效。这对认定合同的有效性,有深远的影响。对于如何区分强制性规范中的效力性规范和管理性规范,应当从以下几个方面予以考虑:1.分析强制性规范禁止的对象,是否只是行为手段或者行为方式,或者禁止的是行为的外部条件如经营时
5、间、地点等,而允许依其他手段、方式或者时间、地点作出行为的,这时法律本意不是禁止行为效果的发生,而在于规范人们的行为举止,则这类规范为管理性规范。2.分析强制性规范的禁止目的,是为了保护国家利益还是保护民事主体的利益。如果法律彻底阻止这类行为实施,并且认定合同有效会导致直接损害国家利益的严重后果的,属于效力性规范。如果违反禁止规定时,只会损害一方民事主体利益时,则属于管理性规范。3.分析禁止的是针对一方当事人还是针对双方当事人的行为。如果合同违反的禁止规定只是针对当事人一方的,而且这禁止规定完全是一方作为纪律条款来规定的,不属于效力性规范。(二)可撤销的合同民法典第五十四条规定了合同可撤销的几
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