股权众筹与非法集资的界限.pdf
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1、股权众筹与非法集资的界限股权众筹与非法集资的界限互联网金融的诞生顺应了网络销售、网络消费的大趋势,对此不能“赌”而只能“迎”。目前情况下从事众筹创新。在法律许可或者监管层认可的范围内适当创新是可行的。但是超越了法律红线,则涉嫌非法集资,特别是股权众筹。一、一、众筹众筹(一)概念及特点(一)概念及特点众筹的兴起与缘起于美国网站 kickstarter,该网站通过搭建网络平台面对公众筹资,以便使他们的梦想有可能实现。这种模式的兴起打破了传统的融资模式,每一位普通人都可以通过该种众筹模式获得从事某项创作或活动的资金,使得融资的来源者不再局限于风投等机构。也可以来源于普通大众。美国于 2012 年 4
2、 月通过的初创企业促进法(Jumpstart Our BusinessStartups Act,JOBS 法案)已经为小企业通过公众小额集资模式获得股权资本扫清了法律障碍。众筹译于英文 crowdfunding,是指集中大家的资金、能力和渠道,为小企业或个人进行某项活动提供必要的资金援助,是近几年国内外最热门的创业方向之一。众筹的商业融资模式如下图所示:回报提交项目出资回报(众筹的商业模式)公众(出资人)1拨款项目发起人中介机构(众筹平台)公众(出资人)2公众(出资人)n与传统的融资方式相比,众筹更为开放,具有如下特点:(1)低门槛。无论身份、地位、职业、年龄、性别,只要有想法都可以发起项目;
3、(2)多样性。众筹的方向具有多样性,包括设计、科技、音乐、影视、食品、漫画、出版、游戏、摄影等;(3)大众力量。众筹的支持者通常是普通的草根民众,而非公司、企业或者风险投资人;(4)注重创意。发起人必须先将自己的创意(设计图、成品、策划等)达到可展示的程度,而不单单只是一个点子;(5)市场性。资金直接来自消费者,能在一定的程度上反映出产品将来大范围投放市场的结果;(6)营销性。众筹平台本身就是一个不错的广告平台。(二)基本类型(二)基本类型众筹包括四种基本类型,即:捐赠众筹(donation-based)、奖励众筹(reward-based orPre-sales)、股权众筹(equity-b
4、ased)、债权众筹(lending or debt-based)。捐赠众筹(又称慈善众筹、公益众筹),是指众筹的过程中形成了没有任何实质奖励的捐赠合约。近十年来,很多非政府组织都采用这种模式为特定项目吸引募捐。捐赠众筹的捐赠者主要动机是社会性的,并希望长期保持这种捐赠关系。通常,捐赠众筹所涉及的项目主要是金额相对较小的募集,包括教育、社团、宗教、健康、环境、社会等方面。奖励众筹(又称产品众筹、回报众筹),是指项目发起人在筹集款项时,投资人可能获得非金融性奖励作为回报。奖励众筹通常应用于创新项目的产品融资,尤其对电影、音乐以及技术产品的融资。债权众筹,是指企业或个人通过众筹平台向若干出资者借款
5、,企业或个人融资可能是为自己发展,也可能是为某社会公益项目进行无利息的借贷融资。股权众筹,是指公司出让一定比例的股份,面向普通投资者,投资者通过出资入股公司,获得未来收益。这种基于互联网渠道而进行融资的模式被称作股权众筹。通常,股权众筹融资常用于初创企业或中小企业的开始阶段,尤其在软件、网络公司、计算机和通讯、消费产品、媒体等企业中应用比较广泛。捐赠众筹产品众筹(回报众筹)债权众筹股权众筹(国内主要的众筹网站)微公益、TREVOLTA点名时间、追梦网、众筹网拍拍贷、人人贷、积木盒子天使汇、大家投二、股权众筹的融资模式以大家投为例二、股权众筹的融资模式以大家投为例股权众筹是目前发展前景最大,但也
6、是存在最大法律风险的众筹模式,最可能涉及的犯罪是非法集资犯罪。一般来说,股权众筹从发布需求到投资人退出需要经历以下几个步骤:1、项目发起人选定适合的众筹平台,将项目情况、拟融资金额、拟出让股份等信息提交给众筹平台;2、众筹平台对项目人提交的项目进行审核,确认符合众筹平台要求的,由众筹平台对外发布;3、项目投资人在众筹平台上选择项目,并确定投资金额;4、如果项目投资人的投资在规定时间内达到了项目预先设定的金额,则由众筹平台协调项目人与项目投资人签订相关的文件;5、在文件签署完毕后,众筹平台按照预先规定好的方式将投资款发放给项目发起人。6、如果经过一段时间的运作,项目发起人的项目达到了上市、挂牌的
7、条件或有企业愿意收购该项目,则投资人可将自己持有的该项目的股份变现以获得投资收益。在这个过程中涉及到三方:项目发起人、项目投资人以及众筹平台。项目发起人是项目的策划者、执行者和资金使用者,掌握了项目最核心的信息,是整个项目的价值能否实现的核心因素。项目投资人是实际投入项目资金的人,投资人根据自己对项目的判断进行投资,一旦项目获得成功将会受到相应的回报,如果项目失败可能根本无法收回自己的投资。众筹平台是项目信息和投资信息的集散地,是撮合项目发起人和项目投资人的中介,也是调和项目人与投资人信息不对称矛盾的中间人。具体而言,大家投网站的融资模式是这样的:当创业项目在平台上发布项目后,吸引到足够数量的
8、小额投资人(天使投资人),并凑满融资额度后,投资人就按照各自出资比例成立有限合伙企业(领投人任普通合伙人,跟投人任有限合伙人),再以该有限合伙企业法人身份入股被投项目公司,持有项目公司出让的股份。而融资成功后,作为中间平台的大家投则从中抽取 2%的融资顾问费。如同支付宝解决电子商务消费者和商家之间的信任问题,大家投将推出一个中间产品叫“投付宝”。简单而言,就是投资款托管,对项目感兴趣的投资人把投资款先打到由兴业银行托管的第三方账户,在公司正式注册验资的时候再拨款进公司。投付宝的好处是可以分批拨款,比如投资 100 万,先拨付 25 万,根据企业的产品或运营进度决定是否继续拨款。对于创业者来讲,
9、有了投资款托管后,投资人在认投项目时就需要将投资款转入托管账户,认投方可有效,这样就有效避免了以前投资人轻易反悔的情况,会大大提升创业者融资效率;由于投资人存放在托管账户中的资金是分批次转入被投企业,这样就大大降低了投资人的投资风险,投资人参与投资的积极性会大幅度提高,这样也会大幅度提高创业者的融资效率。三、股权众筹与非法集资三、股权众筹与非法集资由于中国本土民间融资渠道不畅,使得非法集资以各种形式频繁发生,引发一些严重的社会问题。过去几年,在宽松的监管环境下,相较于其他互联网业态如余额宝、P2P 的自由奔放,股权众筹行业则要低调得多。这是因为,他们需要在现有法律法规中寻找有限的生存空间,时刻
10、提防触碰非法集资的红线。依据 最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释,股权众筹模式在形式上几乎是很容易压着违法的红线,即未经许可、通过网站公开推荐、承诺一定的回报、向不特定对象吸收资金,构成非法集资的行为。(一)(一)非法集资的范畴非法集资的范畴根据关于取缔非法金融机构和非法金融业务活动中有关问题的通知规定,非法集资是指单位或者个人未依照法定程序经有关部门批准,以发行股票、债券、彩票、投资基金证券或者其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金,并承诺在一定期限内以货币、实物以及其他方式向出资人还本付息或给予回报的行为。非法集资在我国刑法中的主要体现为:第160 条的欺诈发行股
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