公司法务培训4226.docx
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1、公司合同同签订、履行的的风险提提示与防防范及员员工职责责在现代社社会,无无论是公公司的内内部治理理和外部部交易都都面临着着日益增增多的法法律风险险。这种种风险从从从宏观观上说属属社会风风险,从从微观上上说属人人为风险险,具有有可预见见性和可可控性。中国企企业的粗粗放型治治理经营营模式已已经过时时,取而而代之的的将是更更高层面面的系统统型治理理经营模模式和风风险的管管控。一、什么么是法?(法务务培训、了解法法、法系系区别、作用)法是国家家按照统统治阶级级的利益和意志制制定或者者认可的,并并由国家家强制力力保证其其实施的的行为规规范的总总称。法法的目的的在于维维护有利利于统治治阶级的的社会关关系和
2、社社会秩序序,是统统治阶级级实现其其统治的的重要工工具。二、大陆陆法系和和英美法法系的主主要差异异目前,世世界各国国沿用的的法律体体系基本本上可分分为二类类:大陆陆法系和和英美法法系。中中国内地地采用的的是大陆陆法系。大陆法系系又称罗罗马法系系、民法法法系、法典法法系或罗罗马日耳耳曼法系系,是承承袭古罗罗马法的的传统,仿仿照法法国民法法典和和德国国民法典典的样样式而建建立起来来的法律律制度。欧洲大陆陆上的法法、德、意、荷荷兰、西西班牙、葡萄牙牙等国和和拉丁美美洲、亚亚洲的许许多国家家的法律律都属于于大陆法法系。香香港和英英联邦国国家采用用的是英英美法系系、英美美法系又又称英国国法系、普通法法系
3、或判判例法系系。两大大法系的的主要差差异:法法律渊源源不同。大陆法法系是成成文法系系,其法律以以成文法法即制定定法的方方式存在在。主要要表现(法律渊源)包括立法机关制定的各种规范性法律文件、行政机关颁布的各种行政法规以及本国参加的国际条约,但不包括司法判例。英美法系系的法律律渊源既既包括各各种制定定法,也也包括判判例,而而且,判判例所构构成的判判例法在在整个法法律体系系中占有有非常重重要的地地位。大大陆法系系,法官官是采用用审问或者者讯问制制,重视实体体法,除除轻微的的案件可可以由一一人独任任审判外外,一般般都采用用合议制制。法官通通过讯问问当事人人,根据据所查明明的事实实做出判判决。在在开庭
4、审审理的过过程中,法法官居于于主要的的地位,发言需要要经过法法官的许许可,有关证证据在当当事人不不在场的的情况下下可以提提出。开开庭审判判是以准准备好的的案卷材材料为线线索进行行,法官官审理案案件首先先考虑的的是成文文法典是是如何规规定的,如如刑法:罪刑法法定原则则,即“法无明明文规定定不为罪罪”、“法无明明文规定定不处罚罚英美法系系国家重重视有关关审判、诉讼程程序、证证据、判判决执行行等程序序法的规规定,一一般采取取独任制制。英美美法系国国家在开开庭审理理时主要要采用辩辩论制或或对质制制,法官只只是中立立的裁判判者(陪陪审团)。证据必须在当事人在场的情况下提出,否则无效。以上所述述:我们知知
5、道中国国内地采采用的是是大陆法法系。法法官是采采用审问问或者讯讯问制,法法官在审审理案件件中如何何查明事事实呢?“看证据据”。在民事诉诉讼中,证证据有一一大规则则民事事诉讼法法第六六十四条条规定,“当当事人对对自己提提出的主主张,有有责任提提供证据据”。这这一规定定,实际际就是我我国现行行民事诉诉讼中的的举证原原则,简简称为“谁主张张、谁举举证”不怕证证据是假假证的,我们们讲“以事实实为依据据,以法法律为准准绳”,“以证据据为依据据,以法法律为准准绳”所以,在在日常交交易中如如何取得得证据,完完善证据据,也是是我们学学习的一一方面。借条与欠欠条的区区别,一一字之差差暗藏风风险(区别,标标准写法
6、法,案例例,055年讲过过,分不不清或渎渎职,我的微微信)借条欠条条含义 借借款合同同的凭证证 当当事人之之间结算算的 相相当于借借款合同同 凭凭证,能能反映债债权 债务关关系产生的 明明确,双双方当事事人 不明明确,产产生的原原因原因 产生了了借贷关关系 有多种种,合同同之债,侵侵权之债债。证明力 大于于欠条,诉诉讼时, 小于借条,持欠条向借款人只只需向法法院说 法院院起诉,除除向法院院明借款的的事实经经过即可可。 说明明欠条形形成事实实外, 如果,欠款人提出抗辩 则持欠欠条人需需进一步步向法院院举证欠欠款事实实诉讼 没没有约定定还款期期限的 没有约约定付款款期限的的 时效 220年,约约定
7、的22年 应在在出具欠欠条次日日起2年内向向债务人人主张权权利 借条1为购买房房屋22,现现收到3王王娟44(身身份证:370078221111111111)5以现金6出借的¥8000。00元(人民币捌仟元整)7,借期陆个月8,月利率7%(千分之柒)9,贰零壹陆年捌月捌日到期时本息一并给付。如到期未给付,元按月利率10%(千分之十)10计付逾期利息。立此为凭11。借款人:李小二二122(身份证证号:33707782000000) 贰零壹壹伍年捌捌月捌日日1331、标题,表表明性质质。标题题在纸张张顶部书书写,标标题与正正文间不不留空行行。2、“为。”表明借借款目的的,防止止其他之之债如赌赌债等
8、进进行抗辩辩,尽量量定格书书写。3、通常,“今借某某多少元”。即表示借款已实际给付,但一旦发生纠纷,提出未收到款项时有发生。因此,要表明“收到”强调已经实际给付。另外,现在法院审查中,大额借款要有银行过付凭证,没有,必须其他其他证据举证,借款给付。高利贷。4、借款人人全名,注注意别名名,与身身份证一一致5、付身份份证作为为附件,身身份证是是唯一的的,有明明确的被被告。6、“现金”表明出出借方式式,如银银行转账账,应表表明“银行转转账”,并保保留转账账凭证。7、案例:1、公款款达到私私人账户户,起诉诉公司法法院不支支持。甲公司到到乙公司司提货,乙乙公司要要求甲公公司提货货人将货货款交给给乙公司司
9、员工XXXX。甲公司司人员向向XXXX交付了了货款后后,乙公公司拒绝绝发货。甲公司司起诉至至法院,乙乙公司称称公司并并未收到到甲公司司货款,不不能发货货。甲公公司败诉诉。甲公司在在打款前前应要求求乙公司司出具确确认函,以以乙公司司名义确确认XXXX员工工的个人人银行账账户为其其公司业业务往来来账户,甲甲公司收收到确确认函后后,交款款时再有有乙公司司出具收收据并加加盖乙公公司公章章。2、借款款时不打打借条打打收条王某向郑郑某借款款3万元元,并为为赵某出出具收条条:收条条,今收收到赵某某3万元元”。赵某某向法院院起诉后后,王某某辩称:为赵某某所打收收条是因因为赵某某原先欠欠我3万万元,由由于我丢丢
10、失了王王某的借借据,因因此在赵赵某还款款时给赵赵某写了了收条”。赵某某败诉。3、中国国的文字字博大精精深,防防止利用用文字歧歧义赖账账。李某借了了周某110万元元,并出出具了借借条。后后李某归归还了11万元,要要求周某某把原借借条撕毁毁,重新新出具借借条(欠欠条):“李某借借了周某某现金110万元元,现还还欠款99万元”。这里里的“还”字既可可以理解解为“归还”,又可可以理解解为“尚欠”。周某某不能举举出其他他证据证证实李某某扔欠99万元,因因此败诉诉。讲义提纲纲:第一部分分 合同的的签订过过程中的的风险防防范 一、当事事人的审审查二、标的的数量三、标的的质量四、履行行地点第二部分分 合同的的
11、履行过过程中的的风险防防范 一、采购购合同1、收货货 2、验验货 3、对对账、付付款二、销售售合同1、发货货、送货货 22、对账账、收款款 33、追款款三、合同同管理第三部分分 员工工工作岗位位职责一、当事事人的审审查1、审查查对方的的营业执执照,了了解其经经营范围围、经营营场所、经营状状况以及及对方的的资金、信用,其其项目是是否合法法等。如如果有担担保人,也也要调查查担保人人的真实实身份。若出面面签约的的是某业业务人员员时要注注意查看看对方提提交的法法人开具具的正式式书面授授权委托托证明,以以确保合合同的合合法性和和有效性性。2、审查查方式:营业执执照、银银行贷款款证明、上网搜搜索其是是否有
12、诉诉讼纠纷纷、被执执行情况况等。3、关于于盖章的的问题。建议使使用公章章或合同同专用章章,避免免使用财财务章或或业务章章等不合合格印章章二、标的的质量1、采购购合同有有关产品品质量的的约定要要明确,细细化,可可操作性性强。可可由公司司生产部部门提出出细化的的质量要要求以及及详细的的验收标标准。但质量保保证期最最好不作作约定,如如有约定定产品质质量验货货的相关关条款,就就应当按按约定的的时间严严格验货货,发现现不合格格应当立立即向上上级反映映,并以以书面形形式通知知对方,并并保留通通知凭证证。(验货货及通知知义务)2、销售售合同则则反之。质量保保证期限限要约定定清楚,且且尽量短短。三、履行行地点
13、:指当事事人按合合同履行行义务的的地方。履行地点点一般是是确定验验收地点点的依据据,是确确定履行行费用由由谁负担担、风险险由谁承承担、标标的物所所有权是是否转移移、何时时转移的依依据。履行地点点还涉及及合同出出现纠纷纷时,哪哪个法院院有管辖辖权的问问题。合同如无无约定则则从法。民诉诉法第第二十三三条规定定:因合合同纠纷纷提起的的诉讼,由由被告住住所地或或者合同同履行地地人民法法院管辖辖第二部分分 合同的的履行过过程中的的风险防防范 一、采购购合同1、收货货:(1)收收货人员员签收送送货单时时,一定定要点清清产品数数量,并并且只对对送货数数量确认认,对产产品质量量、交易易金额不不予确认认。(2)
14、交交付时标标的物超超出或少少于约定定数量的的相关约约定合同法法第1162条条:出卖卖人多交交标的物物的,买买受人可可以接收收或者拒拒绝接收收多交的的部分。买受人人接收多多交部分分的,按按照合同同的价格格支付价价款;买买受人拒拒绝接收收多交部部分的,应当及时通知出卖人。2、验货货买受人对对标的物物质量的的检验、通知义义务:合同法法第1157条条规定,买买受人收收到标的的物应当当在约定定的检验验期内检检验,没没有约定定检验期期限的,应应当及时时检验。我国合同同法第1158条条规定:买卖合合同的当当事人在在合同中中约定检检验期间间的,买买受人应应当在检检验期间间内将标标的物的的数量或或者质量量不符合
15、合约定的的情形通知知出卖人人。买受受人怠于于通知的的,视为为标的物物的数量量或质量量符合约约定。因因此,买买受人是是否在质质量异议议期内向向出卖人人为质量量异议的的通知,直直接影响响到买受受人所提提起的买买卖合同同质量纠纠纷案件件的审理理。司法实践践审判要要领:1、对于于买受人人以出卖卖人所交交付的标标的物存存在质量量瑕疵而而提起诉诉讼的,人人民法院院受理后后,应当当首先对对买受人人是否在在规定期期限内向向出卖人人发出标标的物质质量瑕疵疵的通知知进行审审理,经经审理认认为买受受人没有有能够在在约定或或者法律律规定的的期限内内向出卖卖人为标标的物质质量瑕疵疵的通知知的,则则依法应应当确认认出卖人
16、人所交付付的标的的物视为为合格,一一般情况况下应当当驳回买买受人的的诉讼请请求2、如果果双方对对标的物物的具体体瑕疵有有争议且且法官又又不能直直接作出出判断的的,或者者对标的的物是否否存在质质量瑕疵疵有争议议的,不不能由法法院直接接作出标标的物是是否存在在质量瑕瑕疵的认认定,而而应向买买受人释释明,由由买受人人在人民民法院指指定的举举证期限限内提出出质量鉴鉴定的申申请,由由法院委委托有关关质量鉴鉴定机构构对标的的物的质质量是否否符合相相关标准准进行专专业鉴定定。(谁主张张,谁举举证)3、对账账与付款款: 区分对对方开具具有发票票是普通通发票还还是增值值税发票票。结合对账账单,见见票后才才付款,
17、尽尽量走银银行账户户(有付付款凭证证)。二、销售售合同1、发货货、送货货:清点、审审核、看看是否符符合合同同的约定定发现问题题,及时时报告、及时纠纠正防止货物物的遗失失、降低低交易成成本送货人员员核实收收货方经经办人的的身份信信息,看看对方是是否具备备收货的的权限并并注意保保留相关关的书面面凭证如如名片等等;要求求收货人人员签全全名。注意对对方是否否及时履履行验货货的义务务,如果果是当场场验货的的,应在在送货单单上注明明验货合合格等批批注并签签章;如果收收货方认认为货物物有瑕疵疵而拒收收的,应应要求收收货方在在送货上上注明拒拒收货物物的时间间、原因因,并一定定要有收收货方经经办人签签字并盖盖章
18、。如果因因为所送送货物不不符合质质量要求求而被拒拒收,在在没有妥妥善解问问题前,我我方应注注意保管管好货物物,因为为法律规规定在这这种情况况下,该该货物灭灭失、损损毁的风风险是由由卖方承承担的。合同法法第1142条条:标和和物毁损损、灭失失的风险险,在标标的物交交付之前前由出卖卖人承担担,交付付之后由由买受人人承担,但但法律另另有规定定或当事事人另有有约定的的除外。(标的的物交付付转移)2、对账账与收款款:定期对账账。发现现没有签签章,及及时追对对方确认认。对方逾期期付款的的,要及及时追讨讨,公司司内部要要做好内内控,规规定超过过几天要要求上报报或采取取法律行行动,如如催款函函、甚至至起诉。逾
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