建设工程施工合同示范文本使用注意事项31196.docx
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1、建设工程施工合同示范文本使用注意事项2011-04-19 14:21一、建设工工程施工合同同施工合同同示范文本合同示范文本本是行政机关关为规范合同同签约行为,遏遏制不公平格格式条款,经经过多方征求求意见,反复复修改而制定定的较为完善善的合同文本本。目前我国国建设工程领领域普通适用用的是国家工工商行政管理理局和建设部部联合制定的的建设工程程施工合同示示范文本(GGF-19999-02001),该示示范文本结合合我国建设市市场及工程施施工的实际状状况,同时借借鉴了国际通通用土木工程程施工合同的的成熟经验和和做法。合同同示范文本的的施行很好地地解决了施工工合同签订过过程中长时间间存在的种种种难题,有
2、效效地避免了建建设投资者与与施工单位之之间长期存在在的诸多扯不不清的问题。二、使用合同示示范文本应注注意的问题1.合同内容需需填写完整。合合同示范文本本一般分为协协议书、通用用条款、专用用条款、附件件等四部分,除除了通用条款款不用另外填填写外,其他他部分都有待待当事人约定定、填写。实实践中常出现现应填写内容容的横线处空空白、日期空空白等情况,因因合同一式几几份,空白处处很容易自行行添加内容,为为日后纠纷埋埋下隐患。正正确的做法是是合同空白地地方均应填满满,如无内容容则应以斜线线划去或注明明“此处空白白”、“下文文空白”。2.协议书与专专用条款内容容应前后一致致。因协议书书中有关于承承发包人、工
3、工期、工程价价款等工程基基本情况的约约定,而专用用条款中又有有这些内容的的详细约定。所所以在填写时时应注意保持持前后一致,避避免同一个合合同中出现自自相矛盾的情情况。3.仔细阅读通通用条款,如如对通用条款款有不同约定定,应在专用用条款中约定定明确。如专专用条款没有有不同的约定定或排除约定定,则适用通通用条款的内内容。通用条条款的内容非非常详细,有有的当事人一一看十几页的的条文就跳过过去不阅读或或扔一边,到到对方当事人人以通用条款款为依据主张张权利时则懊懊悔不已。所所以通用条款款与专用条款款一样重要,当当事人在对专专用条款唇枪枪舌剑地争论论不已时,应应先对通用条条款研读通透透。三、合同内容约约定
4、应注意的的问题1对合同当事事人应事先调调查、了解。对对发包方主要要应了解两方方面内容:第第一,主体资资格,即建设设相关手续是是否齐全。例例:建设用地地是否己经批批准?是否列列人投资计划划?规划、设设计是否得到到批准?是否否进行了招标标等。第二,履履约能力即资资金问题。施施工所需资金金是否已经落落实或可能落落实等。对承承包方主要了了解的内容有有资质情况、施施工能力、社社会信誉、财财务情况。承承包方的二级级公司和工程程处不能对外外签订合同。2对工期约定定要准确、完完善。工期风风险是承包人人应特别防范范的合同风险险,应特别注注意:(1)在合同约约定中准确界界定工期的起起算点(开工工时间)、截截止点(
5、竣工工时间)。如如开工时间约约定以开工报报告批准的时时间为准或以以施工许可证证颁发的时间间为准,如竣竣工时间约定定以竣工报告告为准或以竣竣工验收备案案时间为准。实实践中常出现现合同对开竣竣工时间未加加以界定,从从而引发工期期争议。(2)重视工期期签证的约定定。在合同中中应约定工期期可以顺延的的条件莉程序序,这些条件件应具体化、可可操作。不要要约定得无法法操作,如约约定工期可顺顺延的条件是是“关键线路路的重大变更更”,这种情情况就极易发发生争议。3对合同价款款的约定应明明确而完善在施工合同履行行过程中,合合同价款的约约定是最容易易起争议的地地方,经常会会遇到以下问问题:(1)对合同价价款方式约定
6、定不明,难以以确认工程款款结算依据;(2)双方约定定合同价款为为可调价格,但但未约定价款款调整方法或或约定不明;(3)采用固定定价格合同,双双方对风险范范围和风险费费用未作约定定,亦未约定定风险以外的的价格调整方方法;(4)发包人与与承包人就同同一建设工程程签订两份甚甚至多份不同同版本的合同同。所以,为有效防防止日后争议议的发生,在在订立合同时时应注意以下下方面:(1)对于采用用的合同价款款方式双方要要作出明确的的约定。(2)对可调价价格合同,双双方对价款调调整的方法进进行明确约定定,包括材料料、设备价格格的涨落,设设计变更,降降雨、台风等等自然因素等等。(3)采用固定定价格应注意意明确包死价
7、价的种类。如如:总价包死死、单价包死死,还是部分分总价包死,以以免履约过程程中发生争议议。还必须把把风险范围约约定清楚,约约定具体的风风险费用的计计算方法,双双方应约定一一个百分比系系数,也可采采用绝对值法法。一般来说说固定价格合合同,特别是是固定总价合合同,承包人人往往承担的的风险较大。因因此,双方在在合同中要对对相关的承包包工程范围、设设计图纸所涵涵盖的工程量量进行详细约约定,并对物物价因素、非非承包人原因因引起的工程程量变化(如如设计变更)、地质条件件变化等因素素给予充分考考虑,将必要要因素纳大风风险范围。例例如,明确材材料大幅涨跌跌超过一定幅幅度、设计变变更、现场签签证引起的工工程量变
8、化超超过一定比例例,合同价款款应当予以相相应调整。同同时,合同中中约定采用固固定价结算工工程价款的,当当事人不得请请求进行造价价鉴定。司司法解释第第22条对此此作了规定:“当事人约约定按照固定定价结算工程程价款,一方方当事人请求求对建设工程程造价进行鉴鉴定的,不予予支持。” (44)招标投投标法规定定的必须进行行招投标的工工程,要严格格按照法定程程序进行招标标投标,合同同要经过行政政管理机关备备案登记。4发包人工作作与承包人工工作条款,应应注意各自工工作的具体时时限要填写准准确,双方所所做工作的具具体内容和要要求应填写详详细,双方不不按约定完成成有关工作应应赔偿对方损损失的范围、具具体责任和计
9、计算方法要填填写清楚。司司法解释第第8条、第99条约定的承承发包人合同同解除权中,均均有一种情况况是不履行合合同主要义务务的可以要求求解除合同,这这个主要义务务的内容就在在发包人工作作与承包人工工作条款中约约定,所以必必须约定准确确、详细。5工程预付款款条款应注意意准确填写发发包人向承包包人拨付款项项的具体时间间或相对时间间;应填写约约定扣回工程程款的时间和和比例。一般般预付款是在在进度款中按按比例扣回的的。6工程进度款款条款应注意意(1)填写第226条款的依依据是合同同法第2886条、建建筑法第118条、建设设部第1077号令第155条。(2)工程进度度款的拨付应应以发包人代代表确认的己己完
10、工程量,相相应的单价及及有关计价为为依据计算;在约定发包包人代表审核核程序时,应应注意约定审审核的时限及及未能在时限限内确认的违违约责任,如如约定“甲方方应在收到乙乙方月进度报报告后7日内内审核完毕,逾逾期则以乙方方送审的工程程量为准”。有有的发包人为为了加大对审审核进度款的的约束,故意意约定复杂的的审核程序,如如约定工程量量审核需经项项目经理、财财务部长、主主管经理、董董事长签字并并加盖公章。此此时承包人应应引起重视,并并采取相应的的对策。(3)工程进度度款的支付时时间与支付方方式以形象进进度为准,可可选择按月结结算、分段结结算、竣工后后一次结算(小工程)及及其他结算方方式。如以形形象进度来
11、划划分支付时间间,应注意工工程包括多栋栋建筑单体的的情况下,达达到支付条件件的形象进度度是指单栋还还是所有建筑筑单体均达到到。7材料设备供供应条款应注注意区分甲供供材、甲方指指定、甲方审审核、乙方采采购等几种情情况,并约定定详细的内容容,具体应做做到:(1)填写第227条、第228条时应详详细填写材料料设备供应的的具体内容、品品种、规格、数数量、单价、质质量等级、提提供的时间和和地点;(2)应约定供供应方承担的的具体责任;(3)双方应约约定供应材料料和设备的结结算方法(可可以选择预结结法、现结法法、后结法或或其他方法)。因不同的材料价价格、品质相相差很大,当当事人在约定定时应注意由由甲方指定材
12、材料时应将材材料名称、品品牌、型号、厂厂家、价格调调整方式等约约定清楚。如如甲方限价时时应注意约定定甲方审核的的程序及期限限,以免耽误误工期。8结算条款应应注意(1)应约定审审核的期限及及相应的违约约责任。司司法解释第第20条规定定“当事人约约定,发包人人收到竣工结结算文件后,在在约定期限内内不予答复,视视为认可竣工工结算文件的的,按照约定定处理。承包包人请求按照照竣工结算文文件结算工程程价款的,应应予支持”。当当事人应充分分利用该法律律规定保护自自身合法权益益。(2)应约定提提交结算文件件的内容及程程序。实践中中常发生发包包人以承包人人未提交结算算文件或提交交的结算文件件不完整为由由来对抗工
13、程程款支付请求求。为避免此此种风险,承承包人应注意意在合同中约约定应提交的的结算文件内内容,最好再再加上此条“发发包人应在收收到结算文件件后15日内内对承包人提提交的结算文文件进行形式式审查;如有有异议的,应应在3日内向向承包人书面面提出,否则则视为承包人人提交的结算算文件己完备备”。9违约条款应应注意(1)在合同第第35.1款款中首先应约约定发包人对对通用条款款第24条条(预付款)、第26条条(工程进度度款)、第333条(竣工工结算)的违违反应承担的的具体违约责责任。(2)在合同第第35.2款款中申应约定定承包人对通通用条款第第14条第22款、第155条第1款的的违反应承担担的具体违约约责任
14、。(3)还应约定定其他违约责责任。(4)违约金与与赔偿金应约约定具体数额额和具体计算算方法,越具具体越好,具具有可操作性性,以防止事事后产生争议议。在约定违违约金与赔偿偿金时应注意意合理性,否否则一旦发生生争议,违约约方可以违约约金或赔偿金金过高为由要要求调整。实实践中约定具具体计算方法法可以按比例例,如甲方迟迟延支付工程程款按拖欠金金额的日0.5支付违违约金;也可可约定具体数数额,如乙方方迟延竣工的的,迟延一日日支付100000元违约约金。在约定定具体数额时时,为避免总总额巨大不易易操作,双方方可以约定一一个上限,如如约定违约金金最高不超过过工程造价的的5%。10争议与工工程分包条款款应注意
15、(1)填写第337条款争议议的解决方式式是选择仲裁裁方式,还是是选择诉讼方方式,双方应应达成一致意意见。(2)如果选择择仲裁方式,当当事人可以自自主选择仲裁裁机构。仲裁裁不受级别地地域管辖限制制。(3)如果选择择诉讼方式,应应当选定有管管辖权的人民民法院(诉讼讼是地域管辖辖)。(4)合同第338条分包的的工程项目须须经发包人同同意,禁止分分包单位将其其承包的工程程再分包。11关于工程程保修金,工工程的保修事事项一般在施施工合同的附附件保修书中中有详细说明明。但在合同同签订过程申申,承包人应应特别注意保保修金返还方方式的约定:(1)施工合同同正文中关于于保修金的返返还方式不要要与附件保修修书中的
16、返还还方式矛盾。比比如有的施工工合同常出现现在专用条款款中约定保修修金在保修期期满后返还,在在保修书中又又约定竣工22年后返还。(2)如未采用用示范文本,则则在约定保修修金返还时,应应约定为“保保修金在工程程竣工二年后后多少天内返返还”。其中中容易犯的错错误一是约定定保修期满后后返还,因保保修期按照法法律规定最长长为主体设计计使用年限,则则至少要几十十年;二是仅仅约定在什么么时候返还,未未限定后到什什么时候为止止,这在实际际履行中容易易引起纠纷。(3)如约定定保修金需要要计算利息,则则需在合同中中明确计息标标准及计息时时间。12关于补补充条款(1)需要补补充新条款或或哪条、哪款款需要细化、补补
17、充或修改,可可在补充条条款 内尽尽量补充,按按顺序排列为为:49、550(2)补充条条款必须符合合国家现行的的法律、法规规,另行签订订的有关书面面协议应与主主体合同精神神相一致。建设工程施工合同纠纷的处理2011-044-19 114:16一、建设工工程合同招标标投标纠纷的的处理招标投标是是目前我国国国内建筑市场场中较为常见见的一种缔约约方式。它是是商品经济高高度发达的产产物,是市场场经济的一种种竞争机制,具具有科学性、效效益性、公开开性、公平性性等优点。但但是,并非所所有的建设工工程都必须采采取招标投标标的方式来订订立。是否采采取招标投标标的方式订立立合同,原则则上是当事人人(一般是发发包人
18、)自愿愿选择的结果果。一般地,不不能因为建设设工程合同的的订立没有经经过招标投标标定而认定合合同无效,即即使有些规章章、地方性法法规对此作出出了强制性规规定,也不影影响合同的效效力。只有法法律、行政法法规规定必须须进行招标投投标的建设工工程,方须采采取招标投标标的方式订立立施工合同。(一)法律律强制招标的的工程项目范范围根据中华华人民共和国国招标投标法法(以下简简称招标投投标法)第第三条第一款款规定:“在在中华人民共共和国境内进进行下列工程程建设项目包包括项目的勘勘察、设计、施施工、监理以以及与工程建建设有关的重重要设备、材材料等的采购购,必须进行行招标:(一)大型型基础设施、公公用事业等关关
19、系社会公共共利益、公众众安全的项目目;(二)全部部或者部分使使用国有资金金投资或者国国家融资的项项目;(三)使用用国际组织或或者外国政府府贷款、援助助资金的项目目。”因此,以以下三类建设设工程的建设设必须采取招招投标的方式式:1、大型基基础设施和公公用事业项目目。这是根据据项目的性质质确有定的,例例如,煤炭、石石油、天然气气等能源项目目,铁路、公公路、管道、水水运等交通项项目,邮政、电电信枢纽等邮邮电电讯项目目灌溉、水利利枢纽等水利利项目,道路路、桥梁、地地铁等城市设设施项目,生生态环境保护护项目,供水水、供电等市市政工程项目目,科学教育育文化等项目目,卫生、社社会福利等项项目,等等。这这些项
20、目直接接关系到社会会公共利益和和公共安全,因因此,不论其其建设资金来来源如何,即即使是私人投投资的,也必必须进行招标标。2.全部或或部分使用国国有资金或国国家融资的项项目。是根据据资金来源确确定的。包括括:使用各种种级政府的财财政预算资金金的项目;使使用纳入财政政管理的各种种政府性专项项建设基金(如铁路建设设基金、公路路建设基金、三三峡工程建设设基金等)的的项目;使用用国有企事业业单位自有资资金,并且国国有资产投资资者实际拥有有控制权的项项目;使用国国家发行债券券所筹资金的的项目;使用用国家对外借借款或担保所所筹资金的项项目;使用国国家政策性贷贷款的项目;国家主体融融资的项目;国际特许的的融资
21、项目。3.使用国国际组织或外外国政府资金金的项目。这这也是根据项项目资金来源源确定的。包包括:使用世世界银行、亚亚洲开发银行行等国际金融融组织贷款资资金的项目;使用外国政政府及其机构构贷款目;使使用国际组织织或者外国政政府援助资金金的项目。国国际和外国政政府的贷款,通通常是由我国国政府有关部部门作为对外外借款的“窗窗口”单位,由由国家实行统统借统还,或或者由国家财财政担保责任任。因此,这这类国际金融融组织和外国国政府的贷款款,实际上已已成为我国广广义的国有资资金的一部分分,与国家投投资、融资的的建设项目一一样,应纳入入法定强制招招标投标的范范围。当然,根根据投标法法第六十七七条的规定,使使用国
22、际组织织或者外国政政府的贷款、援援助资金在我我国境内进行行的项目采购购,如果贷款款方、援助方方对采购方式式和招标投标标有不同规定定的,应适用用其规定,而而不是适用招招标投标法,但但不得违背我我国社会公共共利益。上述规定比比较原则,尚尚待进一步具具体化。故该该条第二款规规定,其范围围和标准由国国务院发展计计划部门(其其职权现由国国家发展和改改革委员会行行使)会同国国务院有关部部门制订,报报国务院批准准。20000年5月1日日,经国务院院批准,国家家计委发布了了工程建设设项目招标范范围和规模标标准规定,进进一步明确了了上述工程的的范围和标准准。该规定第第七条规定,上上述范围内的的各类工程建建设项目
23、,达达到下列标准准之一的,必必须进行招标标:(1)施施工单项合同同估算价在2200万元人人民币以上的的;(2)重重要设备、材材料等货物的的采购,单项项合同估算价价在100万万元人民币以以上的;(33)勘察、设设计、监理等等服务的采购购,单项合同同估算价在550万元人民民币以上的;(4)单项项合同估算价价低于第(11)、(2)、(3)项项规定的标准准,但项目总总投资额在33000万元元人民币以上上的。以上法律、行行政法规对招招标投标有强强制要求的,未未经招标投标标而订立的施施工合同无效效。实践中出现现一些规避法法律的做法。例例如,某项工工程依法应进进行招标投标标,双方当事事人未经招标标投标,签订
24、订了一份建设设工程施工合合同,后来为为了在形式上上符合法律的的规定,补办办手续,进行行了所谓的定定向招标,即即仅向合同对对方发出招标标邀请,双方方在此基础上上又签订了一一份施工合同同,但同时约约定双方依第第一份合同履履行。这里两两个施工合同同应当皆为无无效。前一份份合同因违反反法律强制性性规定而无效效,后一份则则系虚假表示示行为,属于于非真意表示示,亦为无效效;而且后一一份合同的招招标也不符合合招标投标标法对于投投标人数的要要求。(二)中标标通知书的法法律性质招标投标活活动,一般要要经过招标、投投标、定标(开标)三个个阶段。招标标(公告)为为要约邀请,已已为合同法法第十五条条所明确规定定;投标
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