武海峰 二建法规(冲刺).doc
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1、幻灯片12014建设工程法规(冲刺)武海峰(博士/副教授/律师)幻灯片2考情分析l 2Z建设工程基本法律知识(10分左右) l 2Z施工许可法律制度(6分左右)l 2Z建设工程发承包法律制度(10分左右)l 2Z建设工程合同和劳动合同法律制度(34分左右)l 2Z建设工程施工环境保护、节约能源和文物保护法律制度(2分左右)l 2Z建设工程安全生产法律制度(8分左右)l 2Z建设工程质量法律制度(10分左右)l 2Z解决建设工程纠纷法律制度(20分左右)幻灯片32Z建设工程基本法律知识(10分左右)幻灯片4建设工程法律体系(P1-3)宪法 宪法、组织法、选举法、民族区域自治法、立法法、国籍法 民
2、商法(平等)民法通则、物权法、合同法、侵权责任法、公司法、招投标法 行政法(政府) 行政处罚法、行政复议法、行政许可法、城市房地产管理法、城乡规划法、建筑法经济法(调控) 统计法、土地管理法、标准化法、税收征收法、预算法、审计法、节约能源法、政府采购法、反垄断法社会法(弱者) 残疾人保障法、矿山安全法、劳动法、职业病防治法、安全生产法、劳动合同法刑法 刑法(犯罪、刑罚) 诉讼与非诉讼程序法 民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法、仲裁法幻灯片5法的形式和效力等级(P3-5)宪法全国人大宪法法律(法)全国人大及常委会建筑法、城乡规划法行政法规(条例)国务院建设工程质量管理条例地方性法规、自治条例和单
3、行条例(条例)省、较大市人大及常委会北京市建筑市场管理条例民族自治地方人大#自治州建筑条例部门规章(规定、办法、细则)国务院各部、委招投标公告发布暂行办法地方政府规章(规定、办法)省、较大市政府安徽省建设工程造价管理办法幻灯片6特殊机关裁定法律效力高低(P5)l 地方法规与部门规章之间的冲突解决l 适用地方法规,国务院决定l 适用部门规章,国务院提请全国人大常委会裁定l 部门规章与地方政府规章之间的冲突解决l 国务院决定l 同一机关制订的新的一般规定与旧的特别规定之间的冲突解决:l 本制订机关裁决l (总结:系统内冲突自己决定,系统外冲突回避)幻灯片7法律关系l 法律关系l 是受到法律调整的权
4、利和义务关系l 种类l 民事法律关系(平等)l 行政法律关系(不平等)l 刑事法律关系(不平等)幻灯片8建设工程法人制度(P7)民事法律关系构成 主体客体内容自然人法人其他组织财、物、行为、非物质财富权利义务三 要 素法人成立的条件:依法成立;有必要的财产或者经费;有自己的名称、组织机构和场所;能独立承担民事责任。民事行为能力民事权利能力完全限制无幻灯片9建设工程法人制度l 企业法人分立、合并或其他重要事项变更,其权利和义务由变更后的法人享有或承担。(P7)l 项目经理部是施工企业为完成某项工程施工任务而设立的组织,不具备法人资格。(P8)l 项目经理是企业法人授权在建设项目上的管理者。(P8
5、)l 项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。(P9)幻灯片10根据被代理人的委托而产生的代理 基于法律的直接规定而产生的代理 根据主管机关或人民法院的指定而产生的代理 代理的种类指定代理法定代理委托代理招标代理诉讼代理 (P10)建设工程代理制度采购代理 幻灯片11不当或违法代理法律责任(P14)被代理人向第三人承担民事责任,代理人负连带责任授权不明确只有经被代理人追认才视为代理有效无权代理(P12)代理权终止后继续代理超越代理权限无代理权代理人不履行职责给被代理人造成损失的,代理人承担民事责任与第三人串通,损害被代理人利益的,两者负连带责任双方承担连带责任代理事项违法需事前或事后取得被代理
6、人同意,否则由代理人负民事责任转托他人代理(P12)幻灯片12表见代理(P13-14)条件:无权代理善意相对人有理由相信行为人有代理权的,情形包括行为人持有本人发出的委任状、已加盖公章的空白合同书或者有显示本人向向行为人授予代理权的通知函告等证明文件本人有过失相对人为善意法律效果:该行为有效(被代理人无拒绝权)幻灯片13代理关系的终止委托代理终止 由于其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭 作为被代理人或代理人的法人组织终止 代理人死亡或丧失民事行为能力被代理人取消委托或代理人辞去委托代理期限届满或代理事务完成指定代理的人民法院或指定单位取消指定 被代理人取得或恢复民事行为能力 代理
7、人丧失民事行为能力 法定/指定代理终止 被代理人或代理人死亡 (P11-12)被代理人死亡不一定终止委托代理幻灯片14建设工程物权制度(P15)l 物权种类l 所有权:占有、使用、收益、处分权(核心)l 用益物权:占有、使用、收益l 土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权l 担保物权:为债而生l 抵押权、质押权、留置权幻灯片15建设用地使用权人的权利(P17) 使用权转让、互换、出资、赠与、抵押权住宅用地期满续期的权利住宅用地,期满自动续期;非住宅用地,依法律规定办理应订立书面合同;使用期限不得超出剩余期限;土地与地上附着物一并处分建设用地使用权自登记时设立(出让/划拨/转让)(
8、P17)土地所有权、建设用地使用权和地役权(P16-17)幻灯片16l 地役权(约定)(P17)l 指为了使用自己不动产的便利或提高其效益而按合同约定利用他人不动产的权利l 相邻关系(法定)l 两个以上相邻不动产的所有人或使用人,在行使所有权或使用权时,应当给予便利和接受限制而发生的权利义务关系l 排水、通行、建造、 通风、采光 、保护环境等l 总结:地役权是相邻关系的得寸进尺幻灯片17不动产物权的设立、变更、转让和消灭(P18)生效依法登记生效,自记载于不动产登记簿时生效;依法属于国家所有的自然资源,可不登记不动产登记与合同效力的关系物权法第15条:当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不
9、动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。 幻灯片18动产物权设立和转让行为的生效(P18)自交付时发生效力船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人 幻灯片19债的发生根据 合同 侵权行为 不当得利无因管理 其他根据 最主要、最普遍 没有法律或合同根据,有损于他人而取得的利益。 无义务,而是自觉为他人管理事务的行为 遗赠、扶养、发现埋藏物等 悬挂物脱落、动物伤人、修路伤人、医疗事故(p20)幻灯片知识产权的种类(P22-25) 主体:著作权人 著作权 客体:具有独创性并能有形复制的作品 有效期:
10、财产权、发表权至作者死后50年;其余永久保护。 (注意起算时间:作品完成之日) 主体:专利权人知识产权 专利权 客体:发明、实用新型、外观设计 有效期:发明20年;实用新型、外观设计10年 (注意起算时间:申请日) 主体:商标注册人 商标权 客体:注册商标 有效期:10年 (注意起算时间:核准日)建设工程知识产权制度幻灯片21种类形式著作权归属(P24)单位作品单位意志创作作品,如招、投标文件单位职务作品为完成工作任务而创作的作品一般由作者享有,单位在业务范围内优先使用特殊(主要利用单位的物质技术条件):作者只享有署名权,其他权利归单位委托作品接受单位委托创作的作品,如勘察设计文件合同无约定时
11、推定为受托人 幻灯片22 建设工程担保制度(P29)保证 抵押质押留置定金书面约定书面约定书面约定法定书面约定对象人的信用动产或不动产动产或权利动产货币有无第三人有可能有可能有 无 无担保范围含保管费用含保管费用形式要件书面合同登记(不动产等)书面合同(其他) 移交占有(动产)登记(权利)合法占有交付主要考点保证方式保证人资格保证责任禁止抵押物抵押的效力抵押物的转让动产质押合同孳息的占有适用留置的合同留置物留置期限定金合同限额20%定金罚则 三保:人保、物保、钱保幻灯片23 保证(P30):是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。(1)国家机关不
12、得为保证人;(2)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人;(3)企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人,书 授权可以 不得作保证人保证期间保证方式一般保证连带责任保证保证的概念保证期间:6个月保证期间的合同变更 债务人变更应取得保证人书面同意;债权人变更,保证继续有效幻灯片24建设工程施工常用的担保种类(P31)l 施工投标保证金:现金、银行保函、保兑支票、银行汇票、现金支票(可强制要求)l 施工合同履约保证金:银行或担保公司向招标人出具履约保函或保证书(可强制要求)l 工程款支付担保:银行保函l 中标人提交履约保证金的,招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保l
13、预付款担保:承包人提供偿还发包人预付款的担保幻灯片25l 抵押l 抵押财产的范围:(P32)l 建筑物和其他土地附着物 l 建设用地使用权 l 以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权 l 生产设备、原材料、半成品、产品;l 正在建造的建筑物、船舶、航空器l 交通运输工具 l 法律、行政法规未禁止抵押的其他财产l 注意: 1、2、3及正在建造的建筑物抵押的,登记为生效设立,其余为合同生效设立,不得对抗善于第三人 幻灯片26l 不可抵押财产的范围:(P32)1、土地所有权 2、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但法律规定可以抵押的除外 3、学校、幼儿园、医院等以公
14、益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施 4、所有权、使用权不明或者有争议的财产 5、依法被查封、扣押、监管的财产 6、法律、行政法规规定不得抵押的其他财产 幻灯片27l 抵押权的效力 (P32) 抵押权的担保范围:主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用 抵押人转让已登记抵押财产的,必须通知抵押权人并告知受让人,否则转让行为无效 幻灯片28抵押权的实现抵押权人折价或拍卖、变卖所得优先受偿实现顺序(两个抵押权)已登记的,按登记先后顺序;顺序相同,按比例清偿;未登记的,按合同生效先后顺序;顺序相同,按比例清偿;已登记的先于未登记清偿(P32)幻灯片29 质
15、权(P33)l 概念l 转移占有l 质押对象:动产、汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单、股份、股票、知识产权(无房产证)幻灯片30 留置权(P33)适用:保管、运输、加工、承揽、维修等留置权人权利l 收取留置财产的孳息l 折价、拍卖、变卖优先受偿权 注意:留置权已登记抵押权质权未登记抵押权幻灯片31定金(P33) 实践合同(交付定金合同生效)(1)交付方:没收定金(2)收金方:双倍返还 定金罚则定金限额 定金合同:(1) 不超过合同金额20%(2)超过部分无效 幻灯片32建设工程保险主要种类(P36)l 1、建设工程一切险(及第三者责任险)l 投保人:发包人l 被保险人:业主或工程所有
16、人;承包商或分包商;技术顾问,包括业主聘请的建筑师、工程师等l 责任范围:自然灾害、意外事故l 保险期限:自保险工程动工或材料运抵工地,至工程验收合格或工程所有人实际占有、使用或接收工程l 以先发生为准幻灯片33建设工程保险主要种类l 2、安装工程一切险(及第三者责任险)(P37)l 责任范围:自然灾害、意外事故l 保险期限:自保险工程动工或材料运抵工地,至工程验收合格或工程所有人实际占有、使用或接收工程l 以先发生为准l 一般应包括一个试车考核期(P38)l 3、建筑职工意外伤害险(P38/P223)l 鼓励施工单位应当为施工现场从事危险作业的人员办理(非强制性,属于商业保险)l 工伤保险为
17、强制险,属于社会保险幻灯片34建设工程法律责任制度(P40)民事责任侵权责任违约责任:合同 人身责任财产责任幻灯片35 承担民事责任的方式(P40)停止侵害排除妨碍消除危险返还财产恢复原状修理、重作、更换赔偿损失支付违约金消除影响、恢复名誉赔礼道歉承担民事责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用。幻灯片36行政责任(P41)行政处罚行政处分警告罚款没收违法所得没收非法财物责令停产停业暂扣吊销许可证/营业执照行政拘留警告记过记大过降职降薪留用察看开除罚金主 刑附 加 刑管制拘役有期徒刑无期徒刑死刑没收财产剥夺政治权利刑罚种类(P41)驱逐出境幻灯片372Z施工许可法律制度(6分左右)幻灯片38建
18、筑工程开工前,建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。(P44)申领条件(P46)(1)已经办理该建筑工程用地批准手续(2)在城市规划区的建筑工程,已经取得规划许可证(3)需要拆迁的,拆迁进度符合施工要求(4)已经确定建筑施工企业(5)有满足施工需要的施工图纸及技术资料(6)有保证工程质量和安全的具体措施(7)建设资金已经落实(工期不足1年,到位不少于工程合同价50%;超过1年,不少于30%)(8)法律、行政法规规定的其他条件(需要消防设计的,将消防设计图纸报公安消防机构审核)幻灯片39许可证例外工程(六类)(P44)(1)工程投资额在30万
19、元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程(2)作为文物保护的建筑工程(3)抢险救灾工程(4)临时性建筑(如工人宿舍、食堂)(5)军用房屋建筑(6)按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程许可证管理(P49)3个月内开工;延期2次为限,每次不超过3个月,过期自行废止中止施工满1年,应重新核验;因故不能开工超过6个月的,应重办开工报告幻灯片40l 施工企业从业资格制度 l 建筑业企业资质等级(P54) 施工总承包专业承包劳务分包 分房建、公路、市政公用、机电安装、水利水电等12类(每个划分3至4个资质等级,特级、一级、二级、三级) 分地基与基础、土石方、建筑装修装饰等60类(每个划分
20、1至3个资质等级或不分等级) 分木工、砌筑、抹灰等13类(每个划分1至2个资质等级或不分等级) 按工程性质和技术特点具体细分幻灯片41可承揽的业务范围建设单位施工总承包单位专业承包单位劳务分包单位全部自行完成或分包发包施工总承包工程分包劳务作业分包劳务作业发包专业工程分包专业工程幻灯片42l 施工企业资质证书的申请、延续和变更(P55-56)。l 建筑业企业可以申请一项或多项建筑业企业资质,申请多项的,应选择等级最高的一项为企业主项资质l 建筑业企业资质证书有效期为5年,有效期届满需延续其有效期的,应在有效期届满60日前,申请办理资质延续手续l 企业合并的,合并后存续或者新设立的建筑业企业可承
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