【精品】商法和民商法精品ppt课件.ppt
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1、商法和民商法商法内容n商法导论n公司法n合伙企业法n证券法n合同法n票据法n海商法n保险法商法概论n商法概念:又称商事法,是调整商事主体的组织与经营性行为等商事关系的法律规范的总称。n商法的特征:q商法属于国内法,但具有明显的国际法色彩;q商法属于私法,但带有显著的公法性。q商法属于技术性的法,而非伦理性的法q商法服务于商事主体的营利目的商法的基本原则n强化商事组织原则q所谓强化商事组织原则,就是保护企业作为健全的组织体的存续及发展。为达到此目的,商法采取了一系列制度:资本集中制度、有限责任、避免企业解体、风险分散制度n保障交易快捷原则n维护交易安全原则商法的地位n商法是法律体系中的独立法律领
2、域n商法与相关法律的关系q与民法的关系n二者之间的联系n二者之间的区别q与经济法的关系n相同点n区别n根据商人的基本营业规模可以分为q小商人q大商人商号n概念q是指商人在营业活动中所使用的与其他人相区别的称号。n商号的特征q是商人用以代表自己的名称q是商人在营业上的名称q商号与组织商号的个人名称相区别商号的选用n商号的表示方法q以个人的姓名表示商号q以企业名称表示商号q专门的商号n法律对商号选用的限制q商号不得违背公序良俗q禁止以不正当目的使用商号q企业只可以使用一个商号q公司企业的商号,应根据公司的种类,标注“无限公司”、“有限公司”、“股份有限公司”商号权的概念、内容与法律性质n概念:商号
3、经依法登记后,商人取得的对该商号的排他性的专有使用权n特征:q商号权具有严格的地域性q商号权具有公开性q商号权具有可转让性商事登记n概念:q商业发起人为设立、变更或终止商事主体资格,依照法律规定的内容和程序向主管机关申请登记并被主管机关核准注册登记的法律行为。n商业登记的对象q具备企业法人条件的企业q不具备企业法人条件的企业或经营组织n登记管理机关:国家工商行政管理机关n商事登记的种类q开业登记q变更登记q注销登记n登记的程序:申请、审查、核准发照、公告商法的演进n近代商法形成于中世纪q中世纪的商法:近代商法起源于中世纪地中海沿岸的一些自治城市,如威尼斯、热那亚、佛罗伦萨,最初形式是商人习惯法
4、。商人法构成了近代商法的基础。q近现代商法:1640年开始,商品经济的发展和统一国家的形成,促使商法由传统的商人习惯法向成文法转化。在这一过程中,大陆法系国家制定了商法典,有代表性的是法国商法典和德国商法典商法的演进n英美法系商法q商法被认为是英美法系的精华,由判例法发展起来的商法,演绎出许多有名的规则,并且在现代发展中也出现了很多商法制定法,如英国的公司法、美国的统一商法典n我国的商事立法q古代中国诸法合一,没有现代意义上的部门法,自然也就没有商法。到了清末变法,才模仿西方国家,制定了许多单行商法,采取了民商合一的立法体例,这一体例一直延续下来,也成为我国现行商事立法的一个基本原则。第一节
5、个人独资企业法一、概述(一)概念和特点1、个人独资企业是由一个自然人投资。中国公民、权利能力?2、个人企业的投资人对企业的债务承担无限连带责任3、个人独资企业内部机构设置简单,经营方式灵活。4、个人独资企业是非法人企业。(二)个人独资企业法的概念和基本原则1、概念:85页2、基本原则(1)依法保护个人独资企业的财产和其他合法权益。(2)个人独资企业从事经营活动必须遵守法律行政法规,遵守诚实信用原则,不得损害社会公共利益。(3)依法履行纳税义务。(4)依法招用职工。(5)只给的合法权益受法律保护。二、个人独资企业的设立(一)个人独资企业的设立条件1、投资人为一个自然人,且只能是中国公民。2、有合
6、法的企业名称。厂、店、部、中心、工作室等3、有投资人申报的出资。个人出资、家庭共有财产出资均可。4、有固定的经营场所和必要的生产经营条件。5、有必要的从业人员。(二)个人独资企业的设立程序1、投资人或代理人提出申请登记机关15日内进行工商登记或者驳回申请2、提交的文件:申请书、个人身份证、生产场所证明、授权委托书、其他文件3、分支机构登记。三、个人独资企业的投资人及事务管理(一)个人独资企业的投资人1、投资人的限制:公务员等2、企业财产归属于投资人3、投资人的财产和企业财产的区别。4、家庭财产作为出资的应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。(二)个人独资企业的事务管理1、可以聘用他人管
7、理事务。2、聘用他人管理应当签订书面合同。3、对聘用人员职权的限制不得对抗善意第三人。四、个人独资企业的权利和工商管理(一)个人独资企业的权利1、依法申请贷款。2、依法取得土地使用权。3、拒绝摊派权。4、法律行政法规规定的其他权利。(二)个人独资企业的工商管理1、变更登记2、年检制度五、个人独资企业的解散和清算(一)个人独资企业的解散1、投资人决定解散2、投资人死亡或被宣告死亡,无继承人或者继承人放弃继承;3、被依法吊销营业执照4、其他情形(二)个人独资企业的清算1、通知债权人。2、财产清偿顺序。3、清算期间对投资人的要求。4、投资人的持续偿债责任。5年5、注销登记。六、违反个人独资企业法的法
8、律责任(一)投资人违法行为应承担的法律责任(二)管理人员对投资人造成损害或侵犯投资人权益的法律责任(三)登记机关及其上级部门有关人员的法律责任。n案例1 中国公民王某、李某、甲公司和美国人某乙均想在中国境内设立个人独资企业,根据个人独资企业法的规定,该个人独资企业的投资人可能是()A、王某和李某二人B、王某或者甲公司C、王某或李某或乙D、王某或李某案例2 李某欲投资设立一家个人独资企业,但不知法律对于个人独资企业的出资有无最低限度的要求,以下有关个人独资企业的出资的表述,正确的应该是()A、注册资本不得地域人民币1万元B、注册资本不得地域人民币2000元C、对个人独资企业的出资没有具体规定,所
9、以不必要申报出资D、对个人独资企业的出资没有具体规定,但是仍需申报出资案例3 太平小吃店是一家个人独资企业,它在开业后3个月,擅自更改了企业名称,它的行为有没有违反个人独资企业法?依据是什么?案例4 李某挪用本单位公款,作为其对个人独资企业的出资,并取得了企业登记,对于这种行为,根据我国个人独资企业法和刑法的规定,他可能受到何种处罚?第二节 合伙企业法n第一节合伙、合伙企业与合伙企业法概述n第二节合伙企业的设立n第三节合伙企业的财产n第四节合伙企业的内部关系和外部关系n第五节入伙和退伙n第六节合伙企业的解散与清算第一节概述n合伙的概念、特征和分类n合伙是指两个以上的人按照协议各自提供技术、资金
10、或实物,共同经营、共担风险,对外负无限连带责任的组织。n合伙的特征:1、二人以上;2、合伙是一种独立的组织,是区别于法人和自然人的另一种民商事法律主体。3、合伙人共同出资、共同经营。4、合伙人共享利益、共担风险。合伙人经营负无限责任,各合伙人之间负连带责任。n合伙的分类:1、民事合伙和商事合伙。2、显名合伙和隐名合伙。3、普通合伙和有限合伙。4、个人合伙和法人合伙。5、企业型合伙和非企业型合伙。6、登记的合伙和非登记的合伙。合伙企业的概念、特征及法律地位n合伙企业的概念与特征n合伙企业,是指依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议,共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险,并对其债务承担无限连
11、带责任的营利性组织。特征如下:n1、合伙企业相对稳定,具备比较健全的组织机构。n2、合伙企业存在的基础为各合伙人之间达成的合伙协议。n3、合伙企业的资本由各合伙人共同出资组成。n4、各合伙人应对合伙企业的债务承担无限连带责任。n5、合伙企业以营利为目的,是属于营利性的组织。n合伙企业的法律地位:合伙企业具有主体属性。n1、合伙企业有自己的商号,并以商号的名义对外进行经济交往,如签订合同、在银行开户、在工商机关办理登记、缴纳税款。n2、合伙企业的财产具有相对稳定性和独立性。n3、合伙企业可以自己的商号在法院起诉或者应诉,成为诉讼的主体。合伙企业与个人独资n个人独资企业是指一个自然人出资的、一个人
12、所有和经营的企业。作为企业形态的一种,个人独资企业与合伙企业既有相同的一面,也有不同的一面。n相同点:n1、投资者对企业直接享有所有权,并对企业的债务承担无限连带责任。n2、二者均不具有法人地位,但都可以起字号,以字号进行登记并在登记范围内从事经营,是区别于公司企业的民商事主体。n3、二者的设立程序简单。n区别:n1、投资主体的人数不同。n2、由于投资主体的人数不同,导致企业内部管理机制的差异。n3、最后,由于投资主体人数的差异,导致了投资权益转移的不同。合伙企业的设立n设立条件:q(1)有两个以上的合伙人,并且都是依法承担无限责任者;q(2)由书面协议;q(3)由各合伙人实际缴付的出资;q(
13、4)有合伙企业的名称;q(5)有经营场所和从事合伙经营必要的条件。合伙人符合法定条件n合伙人的人数:2人以上n合伙人应当对合伙债务承担无限连带责任n合伙人的资格:具有完全民事行为能力的人,法律法规禁止从事营利性活动的人,不得成为合伙企业的合伙人。合伙协议n概念n形式:书面n订立:自愿、平等、公平、诚实信用原则,全体合伙人签名、盖章后生效。经全体合伙人同意,可以修改或者补充合伙协议。n特征:1、目的为了经营共同的事业;2、合伙协议属于有偿合同;3、合伙协议属于诺成合同;(4)合伙协议属于要式合同n合伙协议的内容q合伙企业的名称和主要经营场所的地点;q合伙目的和合伙企业的经营范围;q合伙人的姓名及
14、其住所q合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限q利润分配和亏损分担的办法q合伙企业事务的执行q入伙和退伙q合伙企业的解散与清算q违约责任n合伙人实际缴付的出资q货币、实物、土地使用权、知识产权及其他财产权利;劳务也可以作为出资n合伙企业的名称:不得有“有限”字样n合伙企业的经营场所和从事合伙经营必要的条件合伙企业设立登记n提出登记申请n提交登记文件n做出登记不予登记的决定合伙企业的财产n概念q是指为经营合伙事务所集合的各种财产的总称,包括合伙人出资的财产及合伙企业在经营过程中取得的各种收益。n合伙企业财产的构成q合伙人的出资q合伙企业的收益n合伙企业财产的性质q合伙人以现金或财产所有权出资的财
15、产,以及以合伙企业的名义获得的现金收入或者其他财产所有权,属于合伙人共同共有的财产。n合伙人与合伙企业财产的关系q合伙人对合伙财产享有一定的份额q合伙人对合伙企业财产的权利(1)使用权;(2)支配权;(3)利益分配权n合伙人对合伙企业财产的义务(1)出资的义务;(2)在合伙关系存续期间,不得请求分割财产;(3)未经其他合伙人的同意,不得转让出资份额,在同等条件下,其他合伙人有优先购买权;(4)未经其他合伙人一致同意,合伙人不得以其在合伙企业中的财产份额出质,否则该出质行为无效或者作为退伙处理。由此给其他人造成损失的,依法承担赔偿责任。n合伙企业利润的分配和亏损的分担q确定具体方案q利润分配和亏
16、损分担的原则n协议分配或者分担n平均分配或者分担合伙企业的内部关系和外部关系n内部关系合伙企业事务的执行n外部关系对外代表合伙企业的行为内部关系合伙企业事务的执行n合伙人在合伙事务执行中的权利q参与合伙事务的权利q对合伙事务的监督权q有权查阅有关文件和资料q对其他合伙人执行的合伙事务提出异议q对合伙事务的表决权n合伙人在合伙事务执行中的义务q报告执行情况q竞业禁止q维护合伙利益的义务q严格按照委托或决议的要求,执行合伙企业义务n合伙事务执行的方式q由全体合伙人执行合伙企业的事务q由一名或数名合伙人执行合伙企业的事务q由合伙人分别执行合伙企业的事务q聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员,
17、在授权的范围内执行合伙企业的事务外部关系对方代表合伙企业的行为n合伙人的对外代表权q合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制,不得对抗不知情的善意第三人;q合伙人在执行合伙事务的过程中造成他人的损害,侵害了他人的合法权益,该侵权行为的后果由合伙企业承担。合伙企业只能依据合伙企业的内部规章或合伙协议追究合伙个人的责任n合伙企业的债务与合伙人的无限连带责任n合伙企业的债务与合伙人个人债务并存时的清偿顺序合伙企业法第39条规定,合伙企业对其债务,应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的,各合伙人应当承担无限连带清偿责任。第43条规定,合伙人个人财产不足清偿其个人
18、所负债务的,该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;债权人也可以请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。第五节入伙与退伙n入伙n1、概念n2、入伙的条件n3、入伙的效力n退伙n1、概念和方式n2、退伙的效力第六节合伙企业的解散和清算n合伙企业的解散114页n1、解散的概念和原因n2、合伙企业解散的法律的法律效力n合伙企业的清算n1、清算人n2、清偿n3、清算终结案例分析n1、甲、乙、丙三人合伙设立一家服装店,因是好朋友,口头约定各出资5万元,平均分配盈余。该服装店开业后,没有订立书面的合伙协议,没有起字号,没有推荐合伙事务的执行人,没有到工商部门登记。问:该服装厂是不是
19、合伙企业?为什么?n2、某合伙企业三个合伙人甲、乙、丙分别出资20万元、10万元、10万元,但对利润分配比例没有在合伙协议中作出约定。由于经营状况良好,获得赢利20万元。三个合伙人对于利润分配发生争议。依照合伙企业法应当如何分配该笔利润?n3、下列几人准备成立一个合伙企业,合伙企业的总出资额为40万元。每人的出资方式各不相同(1)刘某以自己的“汉王”商标出资,作价占合伙企业出资总额的68%;(2)关某以土地使用权出资,并自己聘请了某评估机构进行评估,作价3万元;(3)张某以自己的私有房屋作抵押,将从银行贷款获得的5万元出资;(4)赵某以自己的汽车的使用权出资,但未办理过户手续;(5)朱某以现金
20、12000元出资,约定于合伙企业成立后半年内缴付。问:哪项出资符合合伙企业法规定的出资方式。n4、万里自行车行是一家刚组建的合伙企业,经营1年后,合伙人对合伙企业事务的执行方式产生了纠纷,那么根据我国合伙企业法的规定,合伙企业 事务的执行方式可以是哪些形式?n5、北京昌平区一家企业,准备对下列事项进行表决,哪些事项需要经全体合伙人一致同意?()n(1)出售合伙企业的房屋;n(2)以合伙企业的名义为另一家企业提供担保n(3)转让合伙企业的商标n(4)改变合伙企业的名称n6、万某为某合伙企业的合伙人,一天外出遭遇车祸,成为植物人,后依法被宣告为无民事行为能力人,那么,万某当然退伙的日期()n(1)
21、发生车祸之日n(2)依法被宣告无民事行为能力之日n(3)全体合伙人同意退伙之日n(4)部分合伙人同意退伙之日判断题1、甲、乙、丙合谋,集中资金优势,持股优势联合买卖或者连续买卖证券,影响证券交易价格,从中谋取利益的行为是欺诈客户。2、某上市公司董事会秘书甲将公司收购计划告知同学乙,乙据此买卖股票并获利5万元。该行为属于内幕交易行为。案例分析n某上市公司决定通过发行新股募集资金,用以扩大生产规模。在董事会草拟的方案中有以下主要内容:本次发行面值人民币7000万元的新股,全部象社会募集;委托某证券公司独家代销,代销期为96天;为保证发行工作能够得以顺利开展,准备象证券管理机构、证券交易所的有关人员
22、每人送1000股;同时该公司考虑到受股本扩张的影响,因此预期股票利率比同期银行利率低0.2个百分点。指出该方案的错误之处。第六章 外商投资企业法第一节 概述一、外商投资企业的概念和特征外商投资企业,是指外国投资者经中国政府批准,在中国境内投资举办的企业。特征如下:1、是外商直接投资举办的企业。2、是吸引外国私人投资举办的企业。3、是依照中国的法律和行政法规,经中国政府批准,在中国境内设立的企业。二、外商投资企业的种类(一)中外合资经营企业164页(二)中外合作经营企业(三)外资企业(四)中外合资股份有限公司三、外商投资企业的权利与义务(一)外商投资企业的权利1、生产经营计划权2、资金筹措使用权
23、3、物资采购权4、产品销售权5、外汇收入使用权6、劳动用工管理权7、机构设置和人员编制权(二)外商投资企业的义务1、必须遵守中国的法律法规,不得损害中国的社会公共利益。2、必须履行依法签订的协议、合同、章程3、必须依照中国税法的规定缴纳税款。4、应接受中国政府有关部门的管理和监督5、应承担中国法律、行政法规规定的其他义务。四、外商投资企业的投资项目(一)鼓励外商投资企业项目(166-167页)(二)限制类外商投资企业项目(三)禁止类外商投资企业项目(四)允许类外商投资企业项目五、外商投资企业的出资方式、比例及期限(一)外商投资企业的出资方式1、现金出资2、实物出资3、场地使用权出资4、工业产权
24、、专业技术出资5、其他财产权利出资(二)外商投资企业的出资比例25%、全部(三)外商投资者的出资期限1、规定一次缴付出资的,投资各方应当在营业执照签发之日起6个月内缴清;2、规定分期缴付出资的,投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%,并且在营业执照签发之日起3个月内缴清;3、违约问题4、补充规定169页六、外商投资企业投资者股权变更概念:投资者和出资份额发生变化。(一)变更的原因:170页(略)(二)变更遵循的原则(三)变更的要求(四)变更的审批与登记七、外商投资者并购境内企业八、外商投资者对上市公司战略投资九、我国对外商投资企业的法律保护(一)中华人民共和国宪法(二)三资企业法及其
25、细则1、中华人民共和国中外合资经营企业法及其实施条例2、中华人民共和国中外合作经营企业法及其实施细则3、中华人民共和国中外资企业法及其实施细则(三)一些规定(四)其他法律第二节 中外合资经营企业法一、中外合资经营企业的特点1、合营一方为外国合营者,另一方为中国合营者。2、中外合营各方共同投资、共同经营,按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏。3、合营企业的组织形式为有限责任公司,合营各方对合营企业的责任以各自认缴的出资额为限。董事会为最高权力机构。4、合营企业是经中国政府批准的中国法人。二、中外合资经营企业法的基本原则1、维护国家主权原则:(1)批准、注册;(2)遵守法律法规2、平等互利原则:1
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