建设工程招标投标法律制度bwje.pptx
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1、建设工程招标投标法律制度建设工程招标投标法律制度我国招投标总体情况我国招投标总体情况20002000年年1 1月月中中华华人人民民共共和和国国招招标标投投标标法法实实施施以以来来,我我国国招招投投标标市市场场发发展展总总体体是是好好的的,招招投投标标活活动动日日趋趋普普及及,招招投投标标领领域域不不断断扩扩大大,已已经经成成为为经经济济生生活活的的重重要内容。要内容。已已经经颁颁布布的的有有关关法法律律、法法规规和和规规章章从从不不同角度对招标投标的程序做出了规定。同角度对招标投标的程序做出了规定。招标投标法律法规招标投标法律法规中华人民共和国招标投标法中华人民共和国招标投标法中华人民共和国建
2、筑法中华人民共和国建筑法国办发国办发200034200034号(国务院部门职责分工)号(国务院部门职责分工)国家计委国家计委3 3号令(招标范围和规模标准规定)号令(招标范围和规模标准规定)国家计委国家计委4 4号令(招标公告发布暂行办法)号令(招标公告发布暂行办法)建设部令第建设部令第7979号号建设部令第建设部令第8282号号建设部令第建设部令第8989号号国家计委国家计委5 5号令(自行招标试行办法)号令(自行招标试行办法)国家计委第国家计委第1212号令(评标方法暂行规定)号令(评标方法暂行规定)国家计委第国家计委第2929号令(评标专家管理办法)号令(评标专家管理办法)国家计委第国家
3、计委第3030号令(施工招标投标办法)号令(施工招标投标办法)国家发改委第国家发改委第2 2号令(勘察设计招标办法)号令(勘察设计招标办法)国家发改委第国家发改委第1111号令(投诉处理办法)号令(投诉处理办法)国办发国办发200456200456号(进一步规范招投标活动的号(进一步规范招投标活动的若干意见)若干意见)国家发改委第国家发改委第2727号令(货物招标办法)号令(货物招标办法)工程项目的招标投标活动进入了有法可依、日工程项目的招标投标活动进入了有法可依、日趋规范的新阶段。趋规范的新阶段。存在问题存在问题一些部门和地方违反招标投标法,实行行一些部门和地方违反招标投标法,实行行业垄断、
4、地区封锁业垄断、地区封锁少数项目业主逃避招标、虚假招标,不按照法少数项目业主逃避招标、虚假招标,不按照法定程序开标、评标和定标定程序开标、评标和定标建设单位凭借市场优势,搞行业垄断、排斥竞建设单位凭借市场优势,搞行业垄断、排斥竞争,争,“明招暗定、黑白合同明招暗定、黑白合同”,指定材料供应,指定材料供应商和分包单位商和分包单位有的投标人串通投标,以弄虚作假和其他不正有的投标人串通投标,以弄虚作假和其他不正当手段骗取中标,在中标后擅自转包和违法分当手段骗取中标,在中标后擅自转包和违法分公平公正性难以保障公平公正性难以保障 立法和执法方面的问题立法和执法方面的问题法法规规在在不不少少环环节节上上仍
5、仍然然不不够够细细致致和和具具体体,致致使使实实际际工工作作中中难难以以操操作作,行行政政监监督督也也缺缺乏乏足足够够的的依据,出现了不少难以解决的争议和问题。依据,出现了不少难以解决的争议和问题。法规之间不协调法规之间不协调 有关行政监督部门对违法行为查处不力有关行政监督部门对违法行为查处不力工工程程建建设设招招投投标标活活动动中中存存在在行行贿贿受受贿贿、贪贪污污腐腐败败现现象象,一一些些政政府府部部门门和和领领导导干干部部直直接接介介入入或或非法干预招投标活动非法干预招投标活动依法必须招标的范围和规模依法必须招标的范围和规模 招标投标法是从两个方面来确定依法必须招标投标法是从两个方面来确
6、定依法必须招标项目的范围的,一个是项目的使用功能,招标项目的范围的,一个是项目的使用功能,另一个是项目的资金来源另一个是项目的资金来源n“大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目公众安全的项目”n“全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目项目”经国务院同意,原国家发展计划委员会于经国务院同意,原国家发展计划委员会于20002000年年5 5月颁布了第月颁布了第3 3号令工程建设项目招标范围号令工程建设项目招标范围和规模标准规定。使依法必须招标的工程项和规模标准规定。使依法必须招标的工程项目
7、的范围有了一个比较明确的界定目的范围有了一个比较明确的界定 第四条(国有资金投资项目)第四条(国有资金投资项目)第(一)项和第(二)项无比例限制第(一)项和第(二)项无比例限制第(三)项国有企事业单位自有资金,排除银行借款,第(三)项国有企事业单位自有资金,排除银行借款,且投资者必须对项目有控制权且投资者必须对项目有控制权第七条第七条以单项合同估算价为标准以单项合同估算价为标准或者(或者(oror)关系,非并列()关系,非并列(andand)第四项的作用仅为防范性条款第四项的作用仅为防范性条款三、第十条之授权规定三、第十条之授权规定省级政府可规定本地区必须招标的项目范围及规模标准省级政府可规定
8、本地区必须招标的项目范围及规模标准存在不足存在不足部部分分项项目目种种类类没没有有明明确确包包括括在在内内,如如房房屋屋建建筑筑中中的的政政法法设设施施、防防震震减减灾灾设设施施、各各类类酒酒店店、宾宾馆馆、商商场场、公公寓寓楼楼、写写字字楼楼等等,城城市市基基础础设设施施中中的的园园林林、绿绿化化、燃燃气气、环环卫卫、城城市市防防洪洪、地地下公共设施(如人防设施)等;下公共设施(如人防设施)等;范范围围界界定定不不准准确确,如如地地铁铁和和轻轻轨轨仅仅是是公公共共交交通通中中的的两两种种,公公共共交交通通应应当当还还有有其其他他的的方方式式,应应当当把把地地铁铁和和轻轻轨轨交交通通合合并并到
9、到公公共共交交通通类类工工程程项项目中。目中。“国有资金国有资金”包括的种类和范围不全面。包括的种类和范围不全面。部分地区在实际工作中,对上述内容进行了必部分地区在实际工作中,对上述内容进行了必要的修正和补充。要的修正和补充。两两个个缺缺陷陷:一一是是没没有有考考虑虑到到工工业业项项目目与与民民用用项项目目的的区区别别、特特点点;二二是是勘勘察察设设计计标准过低,增加了成本。标准过低,增加了成本。总体上讲还是过大。总体上讲还是过大。问题:工程总承包单位再分包,是否还问题:工程总承包单位再分包,是否还需要招标投标?需要招标投标?依法可以不招标的情形依法可以不招标的情形招标投标法招标投标法在规定了
10、依法必须招标项目的范围的前提下,在规定了依法必须招标项目的范围的前提下,授权国务院发展计划部门会同国务院有关部门授权国务院发展计划部门会同国务院有关部门制定具体的范围和规模标准,报国务院批准。制定具体的范围和规模标准,报国务院批准。第六十六条对工程建设中依法可以不招标的具第六十六条对工程建设中依法可以不招标的具体情形作出了规定。涉及国家安全、国家秘密、体情形作出了规定。涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况,不适宜进行招标需要使用农民工等特殊情况,不适宜进行招标的项目,按照国家有关规定可以不进行招标。
11、的项目,按照国家有关规定可以不进行招标。政府采购法政府采购法第三章第三十一条包括了三种情形:第三章第三十一条包括了三种情形:1 1供应商唯一;供应商唯一;2 2类类似似于于抢抢险险救救灾灾性性质质,属属于于不不可可预预见见的紧急情况下的采购;的紧急情况下的采购;3 3重复购置且合同金额不超过原合同金重复购置且合同金额不超过原合同金额额10%10%。(二)国家发展计划委员会第(二)国家发展计划委员会第3 3号令。号令。该令对依法必须招标项目的范围和规模标准作该令对依法必须招标项目的范围和规模标准作了更加明确的规定,实际也就对依法可以不招了更加明确的规定,实际也就对依法可以不招标的项目作出了规定,
12、同时该令第八条还增加标的项目作出了规定,同时该令第八条还增加了依法可以不招标的具体情形,即了依法可以不招标的具体情形,即“建筑项目建筑项目的勘察、设计,采用特定专利或者专有技术的,的勘察、设计,采用特定专利或者专有技术的,或者其建筑艺术造型有特殊要求的,可以不进或者其建筑艺术造型有特殊要求的,可以不进行招标。行招标。”(三三)国国家家发发展展计计划划委委员员会会第第9 9号号令令第第五五条。条。该条增加了该条增加了“承包商、供应商或者服务承包商、供应商或者服务提供者少于三家,不能形成有效竞争的提供者少于三家,不能形成有效竞争的情形。情形。建设部第建设部第8989号令号令第十条第十条 工程有下列
13、情形之一的,经县级以工程有下列情形之一的,经县级以上地方人民政府建设行政主管部门批准,可以上地方人民政府建设行政主管部门批准,可以不进行施工招标:不进行施工招标:(一)停建或者缓建后恢复建设的单位工(一)停建或者缓建后恢复建设的单位工程,且承包人未发生变更的;程,且承包人未发生变更的;(二)施工企业自建自用的工程,且该施(二)施工企业自建自用的工程,且该施工企业资质等级符合工程要求的;工企业资质等级符合工程要求的;(三)在建工程追加的附属小型工程或者(三)在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程,且承包人未发生变更的;主体加层工程,且承包人未发生变更的;(四)法律、法规、规章规定的其他情形。
14、(四)法律、法规、规章规定的其他情形。国家七部委第国家七部委第3030号令号令第十二条第十二条 需要审批的工程建设项目,有下列情形之一需要审批的工程建设项目,有下列情形之一的,由本办法第十一条规定的审批部门批准,可以不的,由本办法第十一条规定的审批部门批准,可以不进行施工招标:进行施工招标:(一)涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾而不适(一)涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾而不适宜招标的;宜招标的;(二)属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民(二)属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的;工的;(三)施工主要技术采用特定的专利或者专有技术的;(三)施工主要技术采用特定的专利或者专有技术
15、的;(四)施工企业自建自用的工程,且该施工企业资质(四)施工企业自建自用的工程,且该施工企业资质等级符合工程要求的;等级符合工程要求的;(五)在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工(五)在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程,原中标人仍具备承包能力的;程,原中标人仍具备承包能力的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。(六)法律、行政法规规定的其他情形。对法的理解与实际操作中的问题对法的理解与实际操作中的问题是否需要批准和批准的主体是否需要批准和批准的主体3030号号令令。国国家家重重点点建建设设项项目目的的邀邀请请招招标标,应应当当经经国国务务院院发发展展计计划划部部门门批批准准;地地方
16、方重重点点建建设设项项目目的的邀邀请请招招标标,应应当当经经各各省省、自自治治区区、直直辖辖市市人人民民政政府府批批准准。全全部部使使用用国国有有资资金金投投资资或或者者国国有有资资金金投投资资占占控控股股或或者者主主导导地地位位的的并并需需要要审审批批的的工工程程建建设设项项目目的的邀邀请请招招标标,应应当当经经项项目目审审批批部部门门批批准准,但但项项目目审审批批部部门门只只审审批批立立项项的的,由由有有关关行行政政监监督督部部门审批。门审批。个人理解与行政许可法的规定。个人理解与行政许可法的规定。对招标投标实施行政监督对招标投标实施行政监督 招招标标投投标标法法第第一一章章第第七七条条规
17、规定定:“招招标标投投标标活活动动及及其其当当事事人人应应当当接接受受依依法法实施的监督。实施的监督。有有关关行行政政监监督督部部门门依依法法对对招招标标投投标标活活动动实实施施监监督督,依依法法查查处处招招标标投投标标活活动动中中的的违法行为。违法行为。对招标投标活动的行政监督及有关部门对招标投标活动的行政监督及有关部门的具体职权划分,由国务院规定。的具体职权划分,由国务院规定。”国国务务院院办办公公厅厅印印发发了了国国办办发发(20002000)3434号号文文件件,对对国国务务院院各各部部门门实实施施招招标标投投标标行行政政监监督督的的职职责责作出了具体的规定。作出了具体的规定。该意见确
18、定了国家发展计划委员会负责招该意见确定了国家发展计划委员会负责招标投标的指导和协调,国务院工业(含内贸)、标投标的指导和协调,国务院工业(含内贸)、水利、交通、铁道、民航、信息产业等部门分水利、交通、铁道、民航、信息产业等部门分工监督的基本格局。其中国务院建设行政主管工监督的基本格局。其中国务院建设行政主管部门负责各类房屋建筑和市政工程项目的监督部门负责各类房屋建筑和市政工程项目的监督执法,并负责各类工程建设项目招标代理机构执法,并负责各类工程建设项目招标代理机构的资格认定。的资格认定。3434号文是其他配套法规涉及监管职责规定的依号文是其他配套法规涉及监管职责规定的依据,如国家计委据,如国家
19、计委3030号令、发改委号令、发改委2 2号令、号令、1111号号令令国家发改委国家发改委1111号令第四条:国家重大建设项目号令第四条:国家重大建设项目投诉实行投诉实行“一事不再理一事不再理”原则原则实际中产生的问题:与政府采购法中监管实际中产生的问题:与政府采购法中监管部门的交叉部门的交叉行政管理内容行政管理内容 许可备案等许可备案等 监督监督处罚处罚 上级机关对下级机关实施行政监督上级机关对下级机关实施行政监督 书面报告备案取消,合同备案及其效力。书面报告备案取消,合同备案及其效力。招标人自行办理招标事宜和招标代理招标人自行办理招标事宜和招标代理 招法对自行招标规定了三个方面的要求:招法
20、对自行招标规定了三个方面的要求:(一一)自自行行招招标标必必须须具具备备一一定定的的条条件件,即即具具有有编制招标文件和组织评标的能力;编制招标文件和组织评标的能力;(二二)对对具具备备自自行行招招标标能能力力的的招招标标人人,应应当当允允许许其其自自行行招招标标,不不得得强强制制其其委委托托代代理理机机构构代代理理招标;招标;(三)自行招标应当向行政监督部门备案。(三)自行招标应当向行政监督部门备案。建设部第建设部第8989号令号令第十一条第十一条 依法必须进行施工招标的工程,依法必须进行施工招标的工程,招标人自行办理施工招标事宜的,应当招标人自行办理施工招标事宜的,应当具有编制招标文件和组
21、织评标的能力:具有编制招标文件和组织评标的能力:(一一)有专门的施工招标组织机构;有专门的施工招标组织机构;(二二)有与工程规模、复杂程度相适有与工程规模、复杂程度相适应并具有同类工程施工招标经验、熟悉应并具有同类工程施工招标经验、熟悉有关工程施工招标法律法规的工程技术、有关工程施工招标法律法规的工程技术、概预算及工程管理的专业人员。概预算及工程管理的专业人员。国家计委第国家计委第5 5号令工程建设项目自行招标试行号令工程建设项目自行招标试行办法办法第四条第四条 招标人自行办理招标事宜,应当具有编制招标招标人自行办理招标事宜,应当具有编制招标文件和组织评标的能力,具体包括:文件和组织评标的能力
22、,具体包括:(一一)具有项目法人资格具有项目法人资格(或者法人资格或者法人资格);(二二)具有与招标项目规模和复杂程度相适应的工程技具有与招标项目规模和复杂程度相适应的工程技术、概预算、财务和工程管理等方面专业技术力量;术、概预算、财务和工程管理等方面专业技术力量;(三三)有从事同类工程建设项目招标的经验;(太严)有从事同类工程建设项目招标的经验;(太严)(四四)设有专门的招标机构或者拥有设有专门的招标机构或者拥有3 3名以上专职招标名以上专职招标业务人员;业务人员;(五五)熟悉和掌握招标投标法及有关法规规章。熟悉和掌握招标投标法及有关法规规章。应当侧重以下几个方面应当侧重以下几个方面1 1专
23、业技术人员的专业、资历和经验;专业技术人员的专业、资历和经验;2 2能证明专业技术人员上述情况的材料;能证明专业技术人员上述情况的材料;3 3人员是否有违法行为的不良记录;人员是否有违法行为的不良记录;对对国国有有资资金金项项目目的的招招标标人人则则应应当当规规定定上上述述自自行行招招标标的的条条件件,该该条条件件为为工工程程项项目目招招标标的的前前置置条条件件,并并实实施施备备案案管管理理。随随着着政政府府职职能能转转变变和和工工程程建建设设管管理理体体制制改改革革的的逐逐步步到到位位,应应当当借借鉴鉴国国际际上上工工程程建建设设的的成成功功经经验验,实实现现工工程程项项目目建建设设的的集集
24、中中化化和和专专业业化化,其其中中包包括括招招标标人人工工作作人人员员的的专专业业化化,并并相相应应取取消消自自行行招招标标的的条条件件和和对自行招标的行政监督。对自行招标的行政监督。招标代理招标代理建设部第建设部第7979号令号令招标代理收费问题,见国家计委价格司招标代理收费问题,见国家计委价格司三个文件三个文件国家计委第国家计委第3030号令第号令第2222条要求招标代理条要求招标代理机构不得转让代理业务机构不得转让代理业务国国办办文文规规范范代代理理行行为为,建建立立招招投投标标行行业自律机制业自律机制 招标公告招标公告 招标投标法第二章第十六条规定:招标投标法第二章第十六条规定:“招标
25、招标人采用公开招标方式的,应当发布招标公告。人采用公开招标方式的,应当发布招标公告。”招标公告应当包括招标公告应当包括“招标人的名称和地址、招招标人的名称和地址、招标项目的性质、数量、实施地点和时间以及获标项目的性质、数量、实施地点和时间以及获取招标文件的办法等事项取招标文件的办法等事项”。3030号令工程建设项目施工招标投标办法号令工程建设项目施工招标投标办法第十四条第十四条 招标公告或者投标邀请书应当至少载明下列招标公告或者投标邀请书应当至少载明下列内容:内容:(一)招标人的名称和地址;(一)招标人的名称和地址;(二)招标项目的内容、规模、资金来源;(二)招标项目的内容、规模、资金来源;(
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