2010版(行业)标准文本合同条款解读.ppt
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1、2010版(行业)标准文本合同条款解读关于一般约定n n1.11.1词语定义词语定义n n1.1.21.1.2合同当事人和人员合同当事人和人员合同当事人和人员合同当事人和人员n n1.1.2.21.1.2.2发包人发包人 。n n1.1.2.61.1.2.6监理人监理人 。n nn n注意:注意:n n1 1)发包人指合同协议书签字人,但发包人不一定就是招)发包人指合同协议书签字人,但发包人不一定就是招标人。标人。n n2 2)监理人的监理资质按照国家强制性规定执行,如无规)监理人的监理资质按照国家强制性规定执行,如无规定则可按约定。定则可按约定。n n3 3)对于发包人代表和监理总工程师必须
2、明确其姓名。)对于发包人代表和监理总工程师必须明确其姓名。n n1.1.2.9 专业分包人:指根据合同条款第15.8.1项的约定,由发包人和承包人以招标方式选择的分包人。n n1.1.2.10 专项供应商:指根据合同条款第15.8.1项的约定,由发包人和承包人以招标方式选择的供应商。n n1.1.2.11独立承包人:指与发包人直接订立工程承包合同,负责实施与工程有关的其他工作的当事人。(注意事项见后)注意:分包种类n n)暂估价中强制或约定由发包人和承包人以招标方式选)暂估价中强制或约定由发包人和承包人以招标方式选择的专业分包人和供应商,按专用合同条款第择的专业分包人和供应商,按专用合同条款第
3、15.815.8款规定款规定程序招标。程序招标。n n)暂估价中不需要招标的材料设备,约定由承包人供货)暂估价中不需要招标的材料设备,约定由承包人供货的,承包人应按第七章的,承包人应按第七章“技术标准和要求技术标准和要求”中第中第9.1.39.1.3条条提供高中低三档次产品等级的价格资料,供发包人选择批提供高中低三档次产品等级的价格资料,供发包人选择批准。准。n n)发包人与独立承包人直接订立的合同,应分清发包人)发包人与独立承包人直接订立的合同,应分清发包人的质量责任和承包人的管理责任(九部委标准合同的质量责任和承包人的管理责任(九部委标准合同5.25.2款)。款)。n n4 4)承包人自行
4、施工范围内的非主体、非关键工程应按行)承包人自行施工范围内的非主体、非关键工程应按行业文本第八章业文本第八章“投标文件格式投标文件格式”填写填写 表表“八、拟分包计八、拟分包计划表划表”。n n5 5)转包(转让)不同于分包,按招投标法)转包(转让)不同于分包,按招投标法4848条规定:条规定:“中标人不得向他人转让中标项目,中标人不得向他人转让中标项目,。”而非招标项目甲而非招标项目甲方同意则可以转让。方同意则可以转让。n n1.1.4日期n n1.1.4.5缺陷责任期期限:月。n n1.1.4.8保修期:是根据现行有关法律规定,在合同条款第19.7款中约定的由承包人负责对合同约定的保修范围
5、内发生的质量问题履行保修义务并对造成的损失承担赔偿责任的期限。n n(注意事项见后)注意:有关日期的定义区别n n(1 1)“开工通知开工通知”指开始工作的通知,指开始工作的通知,“开工日开工日期期”指开工通知中写明的开工日期。通常施工组指开工通知中写明的开工日期。通常施工组织设计得到批准后才发出织设计得到批准后才发出“开工通知开工通知”。n n(2 2)“缺陷责任期缺陷责任期”指指“自实际竣工日期起计算自实际竣工日期起计算”的由专用合同条款约定的日期,而的由专用合同条款约定的日期,而“质量保质量保修期修期”指九部委文本中指九部委文本中19.719.7所指的所指的“对合同约定对合同约定的保修范
6、围内发生的质量问题履行保修义务并对的保修范围内发生的质量问题履行保修义务并对造成的损失承担赔偿责任的限期造成的损失承担赔偿责任的限期”。两者所指内。两者所指内容不同,时间段不同。容不同,时间段不同。n n(3 3)“竣工日期竣工日期”可含总竣工工期和节点工期。可含总竣工工期和节点工期。n n(4 4)“基准日期基准日期”指投标截止时间前指投标截止时间前2828天的日天的日期。期。合同文件的优先顺序n n1.41.4合同文件的优先顺序合同文件的优先顺序n n合同文件的优先解释顺序如下:合同文件的优先解释顺序如下:n n(1)(1)合同协议书;合同协议书;n n(2)(2)中标通知书;中标通知书;
7、n n(3)(3)投标函及投标函附录;投标函及投标函附录;n n(4)(4)专用合同条款;专用合同条款;n n(5)(5)通用合同条款;通用合同条款;n n(6)(6);n n(7)(7);n n(8)(8);n n(9)(9)。n n(说明:说明:(6)(6)、(7)(7)、(8)(8)填空内容分别限于技术标准和要求、图纸、已填空内容分别限于技术标准和要求、图纸、已标价工程量清单三者之一。标价工程量清单三者之一。)n n合同协议书中约定采用总价合同形式的,已标价工程量清单中的各项合同协议书中约定采用总价合同形式的,已标价工程量清单中的各项工程量对合同双方不具合同约束力。工程量对合同双方不具合
8、同约束力。n n图纸与技术标准和要求之间有矛盾或者不一致的,以其中要求较严格图纸与技术标准和要求之间有矛盾或者不一致的,以其中要求较严格的标准为准。的标准为准。n n合同双方在合同履行过程中签订的补充协议亦构成合同文件的组成部合同双方在合同履行过程中签订的补充协议亦构成合同文件的组成部分,其解释顺序视其内容与其他合同文件的相互关系而定。分,其解释顺序视其内容与其他合同文件的相互关系而定。合同文件注意问题n n(1 1)合同:包括合同协议书、中标通知书、)合同:包括合同协议书、中标通知书、以及以及其其他合同文件他合同文件。应指合同协议书所列出的。应指合同协议书所列出的其他文件其他文件。签订合。签
9、订合同协议书时,对于同协议书时,对于“其他合同文件其他合同文件”需做进一步细化。所需做进一步细化。所有有“其他文件其他文件”必须经双方当事人确认。必须经双方当事人确认。n n(2 2)合同协议书:应为合同的第一附件。)合同协议书:应为合同的第一附件。n n(3 3)中标通知书:发生问题时在法律上应区别缔约过失)中标通知书:发生问题时在法律上应区别缔约过失和违约责任。和违约责任。n n(4 4)投标函和投标函附录:与招标文件之间的法律关系。)投标函和投标函附录:与招标文件之间的法律关系。n n(5 5)图纸:对图纸的要求一般较高,和)图纸:对图纸的要求一般较高,和“技术标准和要技术标准和要求求”
10、同等重要,放在其后易生歧义,所以有的并列处理。同等重要,放在其后易生歧义,所以有的并列处理。在履约中增加的图纸须经双方签字,确认为合同有效图纸。在履约中增加的图纸须经双方签字,确认为合同有效图纸。n n(6 6)标价工程量清单:区分在总价合同和单价合同中的)标价工程量清单:区分在总价合同和单价合同中的约束力。约束力。关于投标函n n行标(行标(227227页):页):(一)投标函(一)投标函n n增加并明确规定:增加并明确规定:n n1 1)投标报价分别填写大写和小写;)投标报价分别填写大写和小写;n n2 2)报价包括下列费用的具体金额:)报价包括下列费用的具体金额:n n安全文明施工费安全
11、文明施工费n n暂列金额暂列金额n n专业工程暂估价专业工程暂估价n n3 3)总工期外,规定了)总工期外,规定了“开工日期开工日期”;n n4 4)承诺)承诺“且随时准备接受你方发出的中标通知书。且随时准备接受你方发出的中标通知书。”n n5 5)投标函须投标人盖章以及投标人法人代表或委托代理)投标函须投标人盖章以及投标人法人代表或委托代理人的签字或盖章。人的签字或盖章。关于合同生效n n1.5合同协议书n n合同生效的条件 。n n注意:1)一般按合同法,双方签字或盖章即可生效。现规定须双方签字“并”盖章。n n2)如需其他法律手续,可约定。但应注意适用法律的权威性:法律、行政法规与部门规
12、章在合同仲裁或诉讼中的地位。关于提供图纸的责任1.6.11.6.1图纸的提供:图纸的提供:发包人或者监理人不按照图纸供应发包人或者监理人不按照图纸供应计划提供图纸而导致承包人费用增加和计划提供图纸而导致承包人费用增加和(或或)工期延误的,工期延误的,由发包人承担赔偿责任。由发包人承担赔偿责任。n n注意:注意:n n1 1)因发包人有责,所以赔偿责任除)因发包人有责,所以赔偿责任除“延长工期延长工期”和和“增增加费用加费用”外,还应外,还应“支付合理利润支付合理利润”(国标通合同(国标通合同11.311.3条)条)区别于区别于“化石、文物化石、文物”类发包人无责事件,只赔偿工期和类发包人无责事
13、件,只赔偿工期和费用。费用。n n2 2)承包人按图施工,但发包人图纸错误,)承包人按图施工,但发包人图纸错误,“如果事后承如果事后承包人就发包人提供的图纸存在错误或疏漏提出索赔时,必包人就发包人提供的图纸存在错误或疏漏提出索赔时,必须证明损失是由于图纸的错误或疏漏造成的,并且这种错须证明损失是由于图纸的错误或疏漏造成的,并且这种错误或疏漏不易识别。误或疏漏不易识别。”(国标使用指南(国标使用指南1.6.51.6.5(3 3),否则),否则作为一个有经验的承包人应及时通知监理人,但无法规定作为一个有经验的承包人应及时通知监理人,但无法规定不通知带来的赔偿责任。)不通知带来的赔偿责任。)关于联络
14、n n1.7.21.7.2联络来往函件的送达和接收联络来往函件的送达和接收n nn n(2)(2)发包人指定的接收地点发包人指定的接收地点 。n n(3)(3)发包人指定的接收人发包人指定的接收人 。n n(4)(4)监理人指定的接收地点监理人指定的接收地点 。n n(5)(5)监理人指定的接收人监理人指定的接收人 。n nn n(8)(8)发包人发包人(包括监理人包括监理人)和承包人中任何一方均应当及时签收另一方和承包人中任何一方均应当及时签收另一方送达其指定接收地点的来往信函,拒不签收的,送达信函的一方可以送达其指定接收地点的来往信函,拒不签收的,送达信函的一方可以采用挂号或者公证方式送达
15、,由此所造成的直接的和间接的费用增加采用挂号或者公证方式送达,由此所造成的直接的和间接的费用增加(包括被迫采用特殊送达方式所发生的费用包括被迫采用特殊送达方式所发生的费用)和和(或或)延误的工期由拒绝延误的工期由拒绝签收一方承担。签收一方承担。n n注意:此为本版新增内容。联络地点、人员和责任很有必要明确,避注意:此为本版新增内容。联络地点、人员和责任很有必要明确,避免双方发生误解和抵赖行为。免双方发生误解和抵赖行为。关于投标函附录n n行标228页:(二)投标函附录表n nn n备注:投标人在响应招标文件中规定的实质性要求和条件的基础上,可做出其他有利于招标人的承诺。此类承诺可在本表中予以补
16、充填写。n n注意:1)投标函附录属于合同文件;n n2)如何判断“有利于招标人的承诺”?关于合同价格n n注意:注意:n n1 1)签约合同价格包括暂列金和暂估价;)签约合同价格包括暂列金和暂估价;n n2 2)签约合同价格和结算价格在单价合同形式条件下可能)签约合同价格和结算价格在单价合同形式条件下可能不一致,但总价合同除外;不一致,但总价合同除外;n n3 3)“费用费用”只指只指“合理开支,包括管理费和应分摊的合理开支,包括管理费和应分摊的其他费用其他费用”,不含,不含“利润利润”。n n4 4)按发包人是否为造成的责任人划分,当发生)按发包人是否为造成的责任人划分,当发生“不利物不利
17、物质条件质条件”时,发包人补偿的只是费用和工期;而当发生时,发包人补偿的只是费用和工期;而当发生“发包人提供的材料和设备存在缺陷发包人提供的材料和设备存在缺陷”时,发包人补偿的除时,发包人补偿的除费用和工期外,还包括利润。费用和工期外,还包括利润。n n5 5)质量保证金对应的是缺陷责任期,和履约保证金不同。)质量保证金对应的是缺陷责任期,和履约保证金不同。关于发包人义务n n2.32.3提供施工场地提供施工场地n n施工场地应当在监理人发出的开工通知中载明的施工场地应当在监理人发出的开工通知中载明的开工日期前开工日期前 天具备施工条件并移交给承包人,天具备施工条件并移交给承包人,具体施工条件
18、在第七章具体施工条件在第七章“技术标准和要求技术标准和要求”第一第一节节“一般要求一般要求”中约定。发包人最迟应当在移交中约定。发包人最迟应当在移交施工场地的同时向承包人提供施工场地内地下管施工场地的同时向承包人提供施工场地内地下管线和地下设施等有关资料,并保证资料的真实、线和地下设施等有关资料,并保证资料的真实、准确和完整。准确和完整。n n注意:按照注意:按照建设工程安全生产管理条例建设工程安全生产管理条例第第6 6条条发包人应保证资料的真实、准确和完整,但对于发包人应保证资料的真实、准确和完整,但对于这些资料的判断、推论和决策后果完全由承包人这些资料的判断、推论和决策后果完全由承包人承担
19、。承担。n n2.52.5组织设计交底组织设计交底组织设计交底组织设计交底n n发包人应当在合同条款发包人应当在合同条款11.1.111.1.1项项约定的开工日期约定的开工日期前组织设计人向承包人进行合同工程总体设计交前组织设计人向承包人进行合同工程总体设计交底底(包括图纸会审包括图纸会审)。发包人还应按照合同进度计发包人还应按照合同进度计划中载明的阶段性设计交底时间组织和安排阶段划中载明的阶段性设计交底时间组织和安排阶段工程设计交底工程设计交底(包括图纸会审包括图纸会审)。承包人可以书面。承包人可以书面方式通过监理人向发包人申请增加紧急的设计交方式通过监理人向发包人申请增加紧急的设计交底,发
20、包人在认为确有必要且条件许可时,应当底,发包人在认为确有必要且条件许可时,应当尽快组织这类设计交底。尽快组织这类设计交底。n n注意:设计交底包括:动土开工前工程总体设计注意:设计交底包括:动土开工前工程总体设计交底、阶段性设计交底和紧急设计交底交底、阶段性设计交底和紧急设计交底n n2.82.8其他义务其他义务其他义务其他义务n n(1)(1)向承包人向承包人提交对等的支付担保提交对等的支付担保。n n(2)(2)按有关规定及时办理工程质量监督手续。按有关规定及时办理工程质量监督手续。n n(3)(3)根据根据建设档案管理机构的规定,收集、整理、立卷、建设档案管理机构的规定,收集、整理、立卷
21、、归档工程资料,归档工程资料,n n(4)(4)批准和确认:按合同约定应当由监理人或者发包人回批准和确认:按合同约定应当由监理人或者发包人回复、批复、批准、确认或提出修改意见的承包人的要求、复、批复、批准、确认或提出修改意见的承包人的要求、请求、申请和报批等,请求、申请和报批等,如果监理人或者发包人在合同约如果监理人或者发包人在合同约定的期限内未予回复、批复、批准、确认或提出修改意见定的期限内未予回复、批复、批准、确认或提出修改意见的,视为监理人和发包人已经同意、确认或者批准。的,视为监理人和发包人已经同意、确认或者批准。n n(4)(4)发包人应当履行合同约定的其他义务以及下述义务:发包人应
22、当履行合同约定的其他义务以及下述义务:n n注意:协调勘察设计、施工承包人、监理人以及其他和工注意:协调勘察设计、施工承包人、监理人以及其他和工程有关的其他人关系,均属发包人程有关的其他人关系,均属发包人“其他义务其他义务”。关于监理人n n3.3.监理人监理人n n3.13.1监理人的职责和权力监理人的职责和权力n n3.1.13.1.1须经发包人批准行使的权力:须经发包人批准行使的权力:。n n不管通用合同条款第不管通用合同条款第3.1.13.1.1项如何约定,监理人履行须经项如何约定,监理人履行须经发包人批准行使的权力时,应当向承包人出示其行使该权发包人批准行使的权力时,应当向承包人出示
23、其行使该权力已经取得发包人批准的文件或者其他合法有效的证明。力已经取得发包人批准的文件或者其他合法有效的证明。n n注意:注意:n n1 1)凡在合同中描述为)凡在合同中描述为”监理人有权监理人有权“的,均应视为这的,均应视为这些权利已经获得发包人批准。除非需特别授权的。些权利已经获得发包人批准。除非需特别授权的。n n2 2)对只需监理人签字的文件,应视为发包人已同意;)对只需监理人签字的文件,应视为发包人已同意;n n3 3)监理人无权免除或增加双方当事人的合同权益,更无)监理人无权免除或增加双方当事人的合同权益,更无权修改合同。权修改合同。n n3.63.6监理人的宽恕监理人的宽恕n n
24、监理人或者发包人就承包人对合同约定的任何责任和义务监理人或者发包人就承包人对合同约定的任何责任和义务的某种违约行为的宽恕,不影响监理人和发包人在此后的的某种违约行为的宽恕,不影响监理人和发包人在此后的任何时间严格按合同约定处理承包人的其它违约行为,也任何时间严格按合同约定处理承包人的其它违约行为,也不意味发包人放弃合同约定的发包人与上述违约有关的任不意味发包人放弃合同约定的发包人与上述违约有关的任何权利和赔偿要求。何权利和赔偿要求。n n注意:经监理人签字后又发现如材料不合格等,并不能解注意:经监理人签字后又发现如材料不合格等,并不能解除承包人的责任。因此监理人的素质会给承包人带来巨大除承包人
25、的责任。因此监理人的素质会给承包人带来巨大影响。为此发包人更换监理总工程师时虽不需经承包人同影响。为此发包人更换监理总工程师时虽不需经承包人同意,但要提前通知,得到承包人对更换的监督。意,但要提前通知,得到承包人对更换的监督。n n3.4监理人的指示监理人的指示n n3.4.4除通用合同条款已有的专门约定外,承包人只能从总监理工程师或按第3.3.1项授权的监理人员处取得指示,发包人应当通过监理人向承包人发出指示。n n注意:发包人应通过监理人(信息的唯一枢纽)向承包人发出指示。关于承包人n n4.14.1承包人的一般义务承包人的一般义务n n4.1.34.1.3除专用合同条款第除专用合同条款第
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