办公文档范本新三板IPO出资瑕疵及解决方案.docx
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1、新三板/IPO出资瑕疵及解决方案企业出资存在瑕疵,并不是个别现象,对于拟上市公司而言,也并不一定会构成 实质性障碍,关键还是要看以何种正式正式合约生效解决及解决的彻底性如何。 对于我们承接的IPO综合服务相关本次项目,如果存在出资瑕疵,首先应该做 出如下判断:1、出资瑕疵发生日距申报期末的期间跨度是否小于36个月?如果小于36个月, 则可能需要考虑调整申报期,使期间跨度大于或等于36个月。2、出资瑕疵目前是否还持续存在?如果持续存在,则应考虑如何尽快解决。 出资瑕疵从性质上讲是严重的,我们在提供IPO综合服务时,不能因为所涉金 额较小就掉以轻心,而应该想尽办法彻底解决,免留后患。当然,从成功案
2、例来 看,“所涉金额较小”也常常成为拟上市公司解释出资瑕疵对发行上市不构成实 质性障碍的理由之一。一、主要解决方法及思路对于拟上市公司持续存在的出资瑕疵,其主要解决方法及思路如下:1、股东补足出资无论是何种出资瑕疵,首先要确保此出资确实到位、资本确实是充足的,需要相 关股东补足的,要以后续投入正式正式合约生效使资本到位。关于补足的正式正式合约生效,实践中不外乎这么几种:以货币资金补足(包括 两种:一是股东再拿出现金资产补足,这种形式最直接、简单;二是股东以应付 该股东的应付股利(如未分配利润经过股东大会或股东会作出利润分配决议后产 生应付该股东的股利)补足),以固定资产或无形资产等资产补足,但
3、也有以债 权补足的。关于补足的金额,一般而言是缺多少补多少;但更谨慎的做法是按照近期末财务 报表每股净资产折算出来的金额补足,剩余部分计入资本公积,如浙江银轮机械 XXXXo关于补足的会计处理,首先应该追溯调减“实收资本(股本)”之不实部分,涉 及所得税等税务问题的,还应考虑税务影响;然后借记相关资产,贷记”实收资 本(股本)”、“资本公积”。但实际案例也有直接将补足的资产视为资本(股 本)溢价记入资本公积,如浙江帝龙新材料XXXX。2、瑕疵资产转让拟上市公司股东以权属存在瑕疵的资产(如划拨用地;产权未办理过户手续的房 地产、股权、车辆等资产)出资,一种可供选择的解决方案是将该瑕疵资产作价 转
4、让(如合肥城建发展XXXX)或者由原股东用等额货币资金置换出瑕疵资产(如 广东长城集团XXXX),彻底解决出资瑕疵,证明资本充足。关于瑕疵资产的转让作价,不应低于原出资作价;否则,除非有合理解释,可能 被认定为出资不足,侵害其他债权人和股东利益,需要补足出资。如为产权未办理过户手续的房地产、股权、车辆等资产的转让,则存在以新瑕疵 解决旧瑕疵的问题:即相关资产的产权从不曾转移到拟上市公司名下,而以拟上 市公司名义出售。另外,如何以股份公司的名义完成过户,在操作上亦需要公司 调动相关资源。如拟上市公司股东以房产作价出资,但该房产占用范围内的土地并未进入拟上市 公司,还可以通过拟上市公司购买土地来解
5、决,如浙江花园生物高科XXXX。3、验资报告复核对于因出资不足,由股东补足出资的;实际出资情况与验资报告不符,但验资报 告日前后已缴足资本的;验资报告存在形式瑕疵的:通常需要由申报会计师出具 验资复核报告,确认拟上市公司的注册资本已实际到位。如果可能,还可以由原 验资机构对原验资报告补充出具“更正说明”,如四川科新机电XXXX。但对于原出资时未经验资机构验资的,如江苏中超电缆XXXX,则不适应验资报 告复核,因为无复核对象。4、取得批文及证明注册资本是否到位、属实?工商机构部门机构结论的权威性是不容置疑的,在可 能的情况下,应尽可能取得工商机构部门机构确认问题已得到解决并免予处罚的 明确意见,
6、如四川川润XXXX。资产权属瑕疵,应取得国资委、上级单位及其他资产权属相关方的确认文件,如 四川北方硝化棉XXXX。划拨用地转让的,需取得有批准权的人民政府、国资委的批文,如合肥城建发展 XXXXo涉及税务问题的,需取得税务机关免予处罚的证明文件。5、股东承诺尽管公司法对出资不到位的情况已有明确的责任归属,即责任股东要负补缴 义务、其他股东负连带责任,为进一步明确责任避免拟上市公司的不必要纠纷, 将责任不带入上市公司,股东要出具对该出资瑕疵承担相应责任的承诺。股东承诺有三种正式正式合约生效:(1)发行前全体股东承诺;(2)责任股 东承诺;(3)其他股东承诺不追究责任股东责任。一般而言,第(1)
7、种正式 正式合约生效为最佳;如果不可行,可退而选择第(2)种正式正式合约生效; 第(3)种正式正式合约生效是第(2)种正式正式合约生效可供借鉴的补充, 与后者同时使用为妥。股东承诺有关内容有:(1)对出资瑕疵可能导致的上市公司损失承担无条件、 连带赔偿责任,对股权比例无争议;(2)承担因拟上市公司划拨用地转让可能 被国家有关机构部门机构追缴的土地出让金。具体应根据出资瑕疵的种类变通。6、中介机构意见拟上市公司出现出资瑕疵,在庞大的中介机构阵容(含保荐机构、律师事务所、 会计师事务所、评估机构)中,究竟需由哪些中介机构发表意见,通常根据证监 会的反馈意见确定,但如果在首次申报时即由适当的中介机构
8、发表明确的意见也 同样不失一种好的做法。7、诚信无论是何种形式的出资瑕疵,有一点非常重要,即股东不得有不诚信之意图和行 为-证监会对股东诚信问题十分看重,尤其是中小民营企业更是如此。在评估 出资瑕疵是否构成实质性影响、解决出资瑕疵、解释瑕疵出现原因时都应对此特 别留意。二、判断是否构成实质性障碍判断是否构成实质性障碍,可分为二个层次:第一个层次,经过规范,现在已不存在不规范的问题,即不规范问题已解决。若 当时涉及的金额较小,此时自然不会有实质性障碍;若当时涉及的金额较大,则 需要运行三年。第二个层次,经过规范,现在仍然存在一定程度的问题,即不规范问题未完全解 决。此时应当考虑未解决的不规范问题
9、对拟上市公司的影响,若影响较大,则构 成实质性障碍;若影响较小,则不会构成实质性障碍。这需要较多的专业判断。 总之,企业在历史上曾存在不规范问题不要紧,只要找到合适的思路和正式正式 合约生效加以解决,“不要带着问题申报”,就不会成为实质性的障碍。三、具体出资瑕疵的解决办法1、非货币资产出资未经评估在股东出资或增资过程中,如涉及非货币资产(含净资产),按照我国公司法 (包括2005年12月31日前和2006年1月1日后)相关规定,需对非货币资 产进行评估。如果在该类出资或增资过程中未对非货币资产进行评估,则构成一 定瑕疵,如烟台双塔食品XXXX。外资企业、中外合资经营企业除外。解决办法:(1)提
10、供非货币资产作价公允的证据,如:相同或类似资产公开的报价单;资 产购置协议合同协议、发票、报关单等(以新购资产出资的),购置日与出资日 相近的证据;股东关于出资作价的确认文件;原出资作价所参考的评估报告,并 非以出资为评估目的的,可考虑由具有证券资格的评估所出具价值复核报告,如 四川科新机电XXXX。(2)出资方为国有企业的,需取得上级单位或国资委对出资的确认文件,避免被 认定为国有资产流失。(3)以净资产按账面价值出资的,需申报会计师对原净资产的账面价值出具复 核报告,如四川川润XXXX。(4)股东承诺;中介机构意见。注:中华人民共和国外资企业法实施细则规定,“工业产权、专有技术的作 价应当
11、与国际上通常的作价原则相一致”,“机器设备的作价不得高于同类机器 设备当时的国际市场正常价格”,未明确评估相关要求。中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例规定,非货币资产出资的,“其 作价由合营各方按照公平合理的原则协商确定,或者嗯请合营各方同意的第三者 评定”,“机器设备或者其他物料的作价,不得高于同类机器设备或者其他物料 当时的国际市场价格”,未明确评估相关要求。2、以债权出资(即债权转股权)公司法(2005年12月31日前)是采用列举的正式正式合约生效对出资正 式正式合约生效进行了明确,包括货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使 用权。对于以债权出资(以债权转股权)虽然未在列,但在现
12、实中也并不少见。 对于一般企业的债权转股权,只要是债权真实、程序合法,无论从工商机构部门 机构还是证券监管机构部门机构也是予以认可的,如山东宝莫生物化工XXXX; 对于资产管控管理管控公司所持企业债权,在金融资产管控管理管控公司条例 中有明确可以进行“债权转股权”。公司法(2006年1月1日后)是采用概括的正式正式合约生效对出资正式 正式合约生效予以了规定,包括货币、实物、知识产权、土地使用权等可以用货 币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资(法律、行政法规规定不得作为出 资的财产除外)。使企业以债权转股权这种出资形式有了明确的法律依据。这里 讲的“法律、行政法规规定不得作为出资的财产”,由
13、公司注册资本登记管控 管理管控规定(2005年12月27日修订)予以了明确,“股东或者发起人不 得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出 资”。3、非货币资产的出资限额公司法(2005年12月31日前)对工业产权、非专利技术出资占注册资本 的最高比例限定为不得超过注册资本20%,其中:XXXX,国家对采用高新技术 成果有特别规定的除外。关于以高新技术 成果出资入股若干问题的规定(已 于2006年5月23日废止)则明确“以高新技术成果出资入股,作价总金额可 以超过公司注册资本的百分之二十,但不得超过百分之三十五”。但现实是,某 些地方的高新技术开发区或其他园区,为更
14、加充分地鼓励该地区的高新技术企业 更快成长,对以此类出资所规定的20%限额有所松动(如“深府办2001) 82 号”文),从现实案例看,工商管控管理管控机构部门机构和证券监管机构部门 机构也是认可的,如深圳市拓日新能源科技XXXX。公司法(2006年1月1日后)只是规定全体股东的货币出资金额不得低于 注册资本的百分之三十,而没有单独对工业产权、非专利技术这类无形资产进行 一个最高比例的限定。按照中华人民共和国外资企业法实施细则的规定,对工业产权、非专利技术 出资占注册资本的最高比例限定为不得超过注册资本20%0按照中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例的规定,对工业产权、非 专利技术出资占注
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