左宁主观考题破译刑诉法(小白皮)(4).pdf
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1、2019 年法考攻略主观考题破译 刑诉法左 宁 编 者前 言首先恭喜同学们通过了法考客观题卷的考试, 顺利进入主观题卷的备考复习。 关于主观题卷该怎么复习, 我想在这里给大家一个简单直接的答复。关于主观题的复习, 秘诀一个字 背!客观题复习, 不要求大家能够出口成章, 只需要鉴别和判断。 以 2012 年卷二 26 题为例:检察院审查批准逮捕时, 遇有下列哪一情形依法应当讯问犯罪嫌疑人?(2012 - 2 -26, 单选)A. 辩护律师提出要求的B. 犯罪嫌疑人要求向检察人员当面陈述的C. 犯罪嫌疑人要求会见律师的D. 共同犯罪的对考生而言, 答案摆在眼前, 需要做的是选出对错。 但对于主观题
2、而言, 它的命题套路是:本案中, 检察院在审查批捕时没有讯问犯罪嫌疑人是否合法? 为什么?可见, 本题能否答对就要看你能否背过审查批捕时是否应当讯问犯罪嫌疑人的法律规定了。 具体条文如下:高检规则 第 305 条第 1 款规定, 侦查监督部门办理审查逮捕案件, 可以讯问犯罪嫌疑人; 有下列情形之一的, 应当讯问犯罪嫌疑人:(一) 对是否符合逮捕条件有疑问的;(二) 犯罪嫌疑人要求向检察人员当面陈述的;(三) 侦查活动可能有重大违法行为的;(四) 案情重大疑难复杂的;(五) 犯罪嫌疑人系未成年人的;(六) 犯罪嫌疑人是盲、 聋、 哑人或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人的。显然,
3、 要想对主观题言之凿凿, 就得对重点法条背之切切。关于主观题的答题, 请将考场上发给你的法律汇编扔在一边!考场上不是不能翻阅法律汇编, 是千万不要边做题边翻阅, 否则你一定答不完题。 答卷时, 能够援引精确的法条当然很好, 但在紧张的考场气氛下, 面对浩如烟海的法律条1文, 短时间内很难精准锁定所需要的法条。 所以, 考场上依赖的不是法律汇编, 而是你自己的脑袋。上了考场请将发给你的法律汇编扔在一边, 用自己大脑中存储的知识答题, 不用援引精确的法条序号, 得分的关键取决于你能否准确将法条内容写出并进行分析、 论证。 待答完题后, 检查完毕, 若还有时间, 此时可以将法律汇编打开, 寻找法条或
4、者法条序号。关于主观题的重点, 总论背 “证据”, 分论背 “审判”, 兼顾 “管辩强, 附侦诉”!有同学会说: “老师, 需要背的东西太多了, 我背不过怎么办啊?” 主观题考试的命题侧重章节与客观题不同。 我们在讲授客观题卷时, 基本每章都很重要。 但主观题需要备考的章节则主次分明。 基本每年必考的章节是证据和审判, 这两章的重点法条请务必背熟。此外, 还可能涉及管辖、 辩护、 强制措施、 附带民事诉讼、 侦查、 起诉章节中的重点法条, 也请大家尽量熟记。 其他章节的知识不能说不会考, 但可能性相对略小, 请大家尽量熟悉。其他具体复习方法在本书中会详细论述。 本书按照刑事诉讼法的章节顺序收入
5、了大量的案例分析 (包括少量真题, 包括根据大纲新增法条编撰的案例), 总结了若干刑事诉讼法重点理论, 收集了主要的刑事诉讼法律文书模板, 希望考生能够通过学习本书快速掌握主观题答题方法与技巧, 顺利通过法考主观题卷考试, 一举拿下法律职业资格证书, 迈向辉煌的法律人生!2019 年 7 月2主观考题破译 | 刑诉法目 录第一部分 刑诉法主观题卷攻略一、 主观题卷刑诉与客观题卷刑诉的区别3二、 主观题卷刑诉的命题方式 (以历年真题及司法部指定法考 “四大本”教材中的案例分析为研究范本)3三、 2009 2018 年刑诉主观题真题涉考知识点汇总6四、 主观题涉考知识点考查特点7五、 主观题卷刑诉
6、答题要求与技巧8第二部分 刑诉法案例分析及论述第一章刑事诉讼法概述 15第二章刑事诉讼法的基本原则 20第三章刑事诉讼中的专门机关和诉讼参与人 28第四章管辖 33第五章回避 41第六章辩护与代理 46第七章刑事证据 541第八章强制措施 71第九章附带民事诉讼 80第十章期间、 送达 87第十一章立案 90第十二章侦查 95第十三章起诉 104第十四章刑事审判概述 113第十五章第一审程序 117第十六章第二审程序 135第十七章死刑复核程序 148第十八章审判监督程序 159第十九章执行 172第二十章未成年人刑事案件诉讼程序 181第二十一章 当事人和解的公诉案件诉讼程序 1882主观考
7、题破译 | 刑诉法第二十二章 缺席审判程序 190第二十三章 犯罪嫌疑人、 被告人逃匿、 死亡案件违法所得的没收程序 193第二十三章 依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序 196第二十四章 涉外刑事诉讼程序与司法协助制度 201第三部分 刑诉法典型法律文书写作要求一、 刑事自诉状207二、 辩护词207三、 刑事附带民事诉讼起诉状208四、 刑事起诉书209五、 刑事第一审判决书210六、 刑事附带民事诉讼判决书213七、 上诉状214八、 抗诉书2153目 录第一部分 刑诉法主观题卷攻略 一、 主观题卷刑诉与客观题卷刑诉的区别主观题卷刑诉与客观题卷刑诉考查的基础知识是相同的, 主要区别
8、包含以下三个方面:首先, 难度不同。 从题目数量来看, 客观题卷中, 刑诉包含二十道左右的选择题, 每道题目四个选项, 假设每个选项考查的知识点不同, 刑诉考查的知识点可达近百处; 主观题卷刑诉一般是案例分析题, 题后附带五六个问题, 考查知识点不过五六处。 如此看来,主观题卷刑诉似乎显得容易一些。 但从答题要求来看, 客观题卷刑诉的题目虽然多, 但全是选择题, A、 B、 C、 D 四个答案摆在卷面上, 你需要做的是挑出谁对谁错、 找出谁真谁假, 只要平时复习时对相关法条或者理论知识点较为熟悉并辅之做题技巧即可应对。 主观题卷刑诉的题目虽然少, 却需要分析案例并在卷面上写出理论、 制度、 程
9、序、 对策, 甚至还要论证理由, 体现的是综合掌握刑诉法的内力, 可以说, 主观题卷刑诉的难度更高一筹。其次, 考试方式不同。 客观题卷刑诉是闭卷考试, 需要考生应用自己背过的法条和制度对选项进行比对。 主观题卷刑诉则不同, 主观题卷考试会为大家提供法律汇编供查阅,但不会提供讲义、 教材之类的材料, 可以说是半开卷考试。最后, 复习的侧重点不同。 客观题卷刑诉的复习, 要求考生精研法条中的重点题眼,譬如要求背过重点法条, 熟记法条中的 “应当” 还是 “可以”,“决定” 还是 “裁定”,“检察机关” 还是 “审判机关”。 主观题卷刑诉则不同, 它不考查考生对法条细节的掌握,而是考查对案例的分析
10、能力、 法条检索能力和论证能力。从以上区别可以看出, 主观题卷刑诉对考生的要求更高, 备考及答题的方式与客观题卷刑诉完全不同, 需要进行有针对性的训练才能应对。二、 主观题卷刑诉的命题方式 (以历年真题及司法部指定法考 “四大 本” 教材中的案例分析为研究范本)主观题卷刑诉考题基本可以分为三种命题方式: 案例分析题、 论述题和法律文书题。具言之:第一, 案例分析题。题目设计 1 个案例, 并在案例后附随一系列提问。 提问的形式可以包括以下几种情况:1. 策略分析型。 (经典提问方式: 是否? 应当如何处理? 为什么?)即在一定的给定条件下, 公安司法机关或者诉讼参与人应该怎样参与诉讼程序或者进
11、行救济, 有的问题不仅需要考生答出程序, 还要阐明理由。 譬如, 2009 年卷四刑诉题的问题: “如一审宣判后, 被告人杨某、 董某、 樊某均未上诉, 检察机关亦未抗诉, 对被告人杨某、 董某、 樊某的一审判决, 中级法院和高级法院分别应当如何处理?”, “如一审宣判后, 被告人杨某、 董某均未上诉, 检察机关亦未抗诉, 樊某提出上诉, 高级法院应按什么3第一部分 刑诉法主观题卷攻略程序处理对杨某、 董某的一审判决? 理由是什么?”2. 程序挑错型。 (经典提问方式: 是否正确? 为什么?)即在给出的案例中, 存在若干处程序错误, 需要考生挑出错误之处, 同时, 要求分析错误的原因并阐明正确
12、的处理方式。 譬如, 2011 年卷四刑诉题的问题: “法院对于辩护人提出排除非法证据的请求的处理是否正确? 为什么?” 2013 年卷四刑诉题的问题: “检察机关对李某贪污行为采取技术侦查措施, 是否正确? 为什么?”、 “检察机关对李某采取指定居所监视居住措施是否正确? 为什么?” 2014 年卷四刑诉题的问题: “发回重审后, 丁区法院的做法是否合法? 为什么?”3. 制度简答型。 (经典提问方式: 是否? 能否? 应当如何? 简答?)即通过阅读案例, 回答案例中涉及的一个或多个诉讼制度, 这些制度有的是一组法条的组合, 有的则是理论总结。 譬如, 2010 年卷四刑诉题的问题: “依据
13、有关法律、 司法解释规定和刑事证明理论, 运用本案现有证据, 分析能否认定张某构成受贿罪, 请说明理由。” 2011 年卷四刑诉题的问题:“如法院对证据合法性有疑问, 应当如何进行调查?”、“法院对尤某的犯罪事实的认定是否已经达到事实清楚、 证据确实充分? 为什么?”、 “现有证据能否证明何某构成犯罪? 为什么?”、 “如何判断证据是否具有关联性? 法院认定何某辩护人提供的 4 份书面材料不具有关联性是否适当? 为什么?” 2013 年卷四刑诉题的问题: “根据修改后的 刑事诉讼法, 技术侦查措施在使用主体、 案件范围和适用程序上有哪些特殊要求?” 2017 年卷四刑诉题的问题: “我国刑事裁
14、判一审生效与二审生效有无区别? 为什么?”4. 理论推理型。近几年的法考题目难度渐趋增高, 在一些主观题目中开始出现需要考生通过理论进行推理的题目。 这种题型的特点是: 没有法条根据, 需要从案例中涉及的制度或者相关法条中进行理论分析。 譬如, 2014 年卷四刑诉题的问题: “如中级法院直接对段某作出强制医疗决定, 如何保障当事人的救济权?”、 “发回重审后, 丁区法院在作出强制医疗决定时应当如何处理被害人家属提出的附带民事诉讼?” 在这两个问题中: 第一个问题, 法律规定精神病强制医疗程序由基层人民法院管辖, 但问题问的是如果由中级人民法院作出强制医疗决定该怎么办; 第二个问题, 法律没有
15、明确规定对于强制医疗决定该怎么处理附带民事诉讼, 需要考生分析强制医疗程序中被告人 “不负刑事责任” 的含义。第二, 论述题。通常也会先给定一个案例, 然后根据案例设计一个或多个问题, 要求考生进行分析论证。 对于论证, 一般要求: (1) 根据法律、 司法解释规定及刑事诉讼法理知识作答;(2) 无本人观点或论述, 照抄材料原文不得分;(3) 观点明确, 逻辑清晰, 说理充分,文字通畅。 有时还会有字数要求, 如要求总字数不少于 500 字或 800 字。典型真题如 2012 年卷四刑诉第七题, 要求考生根据一个案例论证 5 个问题: “本案哪些行为收集的证据属于非法证据? 哪些非法证据应当予
16、以排除? 本案负有排除非法证据义务的机关有哪些? 针对检察院的指控, 东湖市中级法院应当如何判决本案? 结合本案, 简要说明刑事诉讼法对保障刑法实施的价值。 结合本案, 简述非法证据排除规则的完善过程, 阐明非法证据排除规则的诉讼价值。” 又如 2015 年卷四刑诉第七题, 要求考生根据一4主观考题破译 | 刑诉法个案例论述 “审判中心主义”。第三, 法律文书题。此类题目考查考生对我国公安司法机关在处理各类刑事诉讼案件中依法制作的或者诉讼参与人自书或代书的具有法律效力或法律意义的文书的写作能力。 近年来, 常有一些检、 法机关抱怨: “刚刚入职的新人连个文书都不会写。” 可见, 从实务需求方面
17、看, 考查法律文书题是有现实意义的。法律文书题的命题方式是, 先给定一个案例, 要求考生通过分析案例中的法律关系进而开始相关文书写作。 这种题型一方面考查考生的案例分析能力, 另一方面考查文书格式。有关刑事诉讼的法律文书题, 目前只在 2005 年考查过一次。2005 年卷四刑诉题目:第二部分: 法律文书题。 本部分共 1 题, 25 分。六、 (本题 25 分)甲 (男, 26 岁, 汉族) 与乙 (男, 24 岁, 汉族) 系表兄弟。 2003 年 3 月, 二人相约一起进城务工, 在同一农贸市场分别摆摊做水果生意, 并合租一小院共同居住。 由于甲善于经营, 生意一直比乙好, 乙因此有些怨
18、气。2005 年 8 月 6 日下午, 因一单苹果批发买卖, 乙认为甲抢走了自己的生意, 遂到甲摊前理论。 甲说: “我的苹果质量好、 价格低, 人家愿意买我的, 你不能怨我。” 乙说: “人家本来要买我的苹果, 是你故意压价, 抢走了我的生意。 你不帮我就算了, 但你不该连表弟也欺负。 我忍你已经很久了!” 乙越说越急, 抓起旁边的水果刀, 向甲刺去。 甲见状,急忙伸手抓刀。 相持间甲右臂被刀刺伤。 后经在场的买主丙、 丁等人阻拦、 劝说, 乙放下了水果刀, 向流血不止的甲道歉说: “我只是一时气愤, 请表哥原谅。” 并送甲到附近区中心医院医治。 经鉴定, 甲为轻伤。 甲住院治疗期间, 乙主
19、动承担了医疗费用, 并为甲洗衣送饭, 帮助护理。 但因甲住院, 生意无人照料, 致使数百斤水果腐烂, 损失 3000 余元。甲伤愈出院后, 认为此事使自己在市场上丢了面子, 生意损失严重, 十分生气。 在前来探望的妻子坚持下, 向农贸市场所在地的区人民法院提起刑事诉讼。 法院受理了此案,并在法定期限内依法作出了处理。问题: 假定你是甲聘请的律师或者乙聘请的律师, 或是本案的主审法官 (任选其中一个身份), 请根据上述案情撰写一份法律文书。提示: 文书中涉及的当事人自然情况、 司法机关名称、 证据种类和名称等相关事项可自行编撰, 但不得署考生本人姓名, 否则本卷不得分。答题要求:1. 文书种类的
20、选择符合选定的身份, 符合法律规定, 格式规范, 应具备的事项齐全;2. 请求或答辩事项清楚, 事实、 依据论证充分, 或者作出的处理合法有据, 定性准确;3. 文字简练通畅, 无语法错误和错别字。5第一部分 刑诉法主观题卷攻略三、 2009 2018 年刑诉主观题真题涉考知识点汇总2009 年 2018 年的刑诉主观题涉考知识点具有重要参考价值, 这些年的案例分析题目基本涵盖了刑诉案例最容易考查的知识范围, 对于备考 2019 年法考刑诉主观题卷颇有助益。考查章节考查知识具体考点考查年份第一章: 刑事诉 讼法概述刑事诉讼法与刑 法的关系刑事诉讼法保障刑法实施的价值: 工具 价值2012第 七
21、 章: 刑 事 证据1. 证据2. 证明1. 证据的种类2. 证据的关联性与关联性规则3. 非法证据排除规则 (价值、 范围、 主 体、 排除程序)4. 证据的审判、 判断5. 证明对象6. 证明责任7. 证明标准2010、 2011、 2012、 2013、 2015、 2018第 八 章: 强 制 措施监视居住 指定居所监视居住的条件2013第九章: 附带民 事诉讼审理程序刑事被告人无罪后对附带民事诉讼的 处理2014第十二章: 侦查 侦查行为技术侦查 (主体、 案件范围、 适用条 件、 程序)2013第十四章: 刑事 审判概述审判原则1. 审判公开及例外2. 审判中心主义2014、 20
22、15第十五章: 第一 审程序公诉案件第一审 程序庭前会议2016第十六章: 第二 审程序1. 第二审程序的 提起2. 第二审程序的 审判原则3. 第二审程序的 审理程序1. 共同犯罪中, 部分被告人上诉的处理2. 附带民事诉讼原告人上诉的处理3. 全面审查原则4. 上诉不加刑原则5. 二审终审6. 二审裁判生效时间7. 二审生效裁判与一审生效裁判区别2009、 2016、 2017第十七章: 死刑 复核程序1. 死刑立即执行 的复核程序2. 死刑缓期执行 的复核程序考查具体的复核程序20096主观考题破译 | 刑诉法续表考查章节考查知识具体考点考查年份第十八章: 审判 监督程序1. 申诉程序2
23、. 再审具体审理 程序1. 向检察院申诉程序2. 依照审判监督程序审理后对案件的 处理3. 再审的启动程序2017第十九章: 执行1. 死 刑 的 执 行 程序2. 有期徒刑的执 行程序1. 执行死刑的变更2. 有期徒刑的执行2009第二十三章: 依 法不负刑事责任的 精神病人的强制医 疗程序1. 适用条件2. 审理程序3. 权利救济考查具体程序2014第二十四章: 涉 外刑事诉讼程序与 司法协助制度刑事司法协助 对境外证据的认证2016四、 主观题涉考知识点考查特点通过上述分析可见, 2009 年 2018 年刑诉主观题的考点可以体现出以下特点:第一, 考点呈现综合性。 一道案例分析题通常不
24、会只考查刑事诉讼法一个章节的知识, 而是同时考查考生对多个章节知识的综合把握。 譬如, 2009 年综合考查了第二审程序、 死刑复核程序和执行程序; 2017 年综合考查了第二审程序、 审判监督。第二, 考点凸显集中性。 一方面, 有的知识点屡次命题、 常考不厌。 从上表可以看出, 证据这一章的知识点从 2010 年至 2013 年连续考查 4 年。 另一方面, 考题在总论与分论中的考查侧重亦有不同。 在总论中, 考查的重点在于证据; 在分论中, 考查的重点在于侦查程序与审判程序。第三, 考点体现典型性。 每年的刑诉客观题考查中, 总有几道题是偏、 怪、 超纲题目, 令考生无所适从。 主观题卷
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