陈洪兵:刑法分则的解释论思考(提纲).doc
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1、陈洪兵:罪刑相适应原则在解释论中的贯彻陈洪兵:罪刑相适应原则在解释论中的贯彻(提纲)1、刑法分则五个条文中的“本法另有规定的,依照规定” ,是注意规定还是法律拟制?此 规定是否意味着排除了“重法优于轻法原则”的适用?以故意致人重伤的方式妨害公务或 者干涉婚姻自由的,能否以故意伤害罪定罪处罚?因重大过失一次性地导致多人死亡的医 疗事故,能否以过失致人死亡罪论处?滥用职权、玩忽职守罪与特殊主体的滥用职权、玩 忽职守罪,能否存在竞合而从一重处罚?2、应否严格区分法条竞合与想象竞合?诈骗罪与招摇撞骗罪、组织、领导传销活动罪之间, 是法条竞合还是想象竞合?刑法第 149 条是注意规定还是特殊规定?3、
2、“致人死亡”能否包括被害人自杀情形?劫持航空器罪中“致人重伤、死亡”是否包括 故意重伤、故意杀人?4、刑法第 318 条第 1 款第 2 项“造成被组织人重伤” ,是否包括故意重伤?故意重伤的是 评价为组织他人偷越国(边)境罪的情节加重犯,还是应当以其基本犯与故意伤害罪数罪 并罚?5、如何界分即成犯、状态犯与继续犯?持有型犯罪、挪用型犯罪、绑架罪、拐卖妇女、儿 童罪、收买被拐卖的妇女、儿童罪、拐骗儿童罪、赃物犯罪、窝藏罪、重婚罪属于哪种犯 罪形态?中途参与的能否成立共犯?追诉时效何时起算?6、选择性罪名能否并罚?同种数罪可否并罚?个人专属法益的犯罪能否根据人头数罪并罚? 收买被拐卖的妇女、儿童
3、各一名的,能否以收买被拐卖的妇女罪与收买被拐卖的儿童罪数 罪并罚?7、应否限制解释交通肇事罪中的“致人死亡” ,以与过失致人死亡罪处罚相协调?8、刑法第 140 条中的“销售金额”是应如通说按照实际的销售金额计算,还是应当以正品 的市场零售价计算?销售伪劣产品罪与诈骗罪是什么关系,销售伪劣产品被人识破后能否 转化为抢劫罪?生产、销售伪劣商品罪一节中的罪名是否均为选择性罪名,生产行为都属 于实行行为?建筑豆腐渣工程,能否认定为生产、销售伪劣产品罪?追诉时效是从建筑竣 工,还是从墙倒房塌时开始计算?9、被委派到非国有公司从事公务的国家工作人员,伙同非国有公司的工作人员侵吞本单位 财物、收受贿赂、挪
4、用资金,如何定罪处罚?一般人教唆或者与公司业务人员共同侵占公 司业务款的,如何确定共犯的罪名和处罚?邮政人员伙同非邮政人员非法开拆他人信件, 是成立侵犯通信自由罪,还是邮政人员非法开拆邮件罪?10、抽逃出资罪、非法经营同类营业罪、为亲友非法牟利罪、违法发放贷款罪、对违法票 据承兑、付款、保证罪、金融工作人员以假币换取货币罪等犯罪,与贪污罪、职务侵占罪 之间是否存在竞合?11、使用假币罪与诈骗罪之间是否存在竞合关系,能否转化为抢劫?在自动柜员机上存假 币取真币,如何定性处罚?12、如何确定存款的占有归属?能否认为存款债权与存款所指向的现金是分离的?捡拾他 人银行卡在自动柜员机上取现是盗取了银行的
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