2022年西南政法大学考研重点笔记民法整理笔记 .pdf
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1、1 民法框架民法的概念:1、广义:具有民事性质的民法典、判例法、习惯法狭义:除商、婚姻法等民事特别法的民事普通法(一般法)2、实质民法指所有调整市民社会民事关系的法律规范的总称。形式民法:民法典民法的调整对象:平等主体之间的财产关系和人身关系1、主体平等:1)人格独立:(1)各自有独立的法律人格(前提条件) ;(2)具有完全平等的法律地位;(3)不存在任何隶属关系2)意志自由:保持自身意志的独立性,排除他人不当干涉2、财产关系:1)财产:(1)稀缺性(2)为人力控制(支配性)(3)能满足人的需要(有用性)(4)原则上存在与人体之外2)类型 财产所有关系(静态):财产流转关系(动态):3、人身关
2、系:1)人格关系(1)物质性要素(生命健康)(2)精神性要素(肖像名誉 姓名)2)身份关系(1)相对稳定性(2)相互依存性民法的内容:1、财产法:1)物权法:(1)所有权(2)他物权:用益物权担保物权(3)占有2)债权法3)知识产权法4)继承法名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 1 页,共 23 页 - - - - - - - - - 2 2、人身法1)人身权法2)婚姻家庭法民法的调整方法1、民法调整的概念:2、方法:1)事前调整(塑造法权模式、行为模式) :2)事后调整
3、(弥补被破坏的法权关系)民法的体系构成1、罗马式(法学阶梯式):人法 物法 诉讼法。法国用此,但将诉讼法排除之外盖尤斯法学阶梯2、德意志式(潘德克吞式) :物权、债权、亲属、继承。德国用此,且分出总则学说汇编民法的性质1、私法1)公私法划分由来:古罗马乌尔比安2)公私法划分标准:(1)利益说(2)意思说(3)主体说3)公私法划分的意义4)公私法划分的动向:公法私法化、私法公法化5)强调民法是私法的意义:(1)奠定理论基础,观念变革,摆正公和私、国家与人民的关系(2)便于确立不同的法律调整机制:间接方式干预(3)树立私法优先的原则2、权利法:原因1)以私权神圣为重要原则(民法原则与权利的关系)2
4、)以权利为中心建立起来的规范体系(民法规范的内容与权利的关系eg. ;任意性规范)3)民法规范多为授权性规范(民法规范技术的特点权利的关系)3、市民法:1)民法具体制度与权利的关系(民事行为、民事事实、)民法的全部规范以权利为轴心展开名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 2 页,共 23 页 - - - - - - - - - 3 2)在我国强调民法是权利法的特殊意义:纠正曾经不重视个人权利的事实。民法的原则:1、概念2、特征:1)内容上的根本性(1)民法的本质特征主体平等
5、、意思自治、权利神圣;(2)市民社会的根本价值平等 自由 效益 安全2)效力上的贯穿始终性民事制度民法规范3)形式上的非规范性一般不直接适用4)功能上的补救性填补漏洞自由裁量权3、作用:1)立法准则功能:立法的指导方针2)行为准则功能:一切民事主体都应遵守3)解释民事规范的依据4)审判准则功能:遵循原则判案5)补充法律漏洞6)授权法官造法功能:实现司法的人造法功能77:00 4、平等原则:1)含义(1)主体有独立的法律人格,互不隶属;(2)主体居于平等的法律地位;(3)在民事领域的权利义务都对应相等;(4)依法取得的民事权益受同等的法律保护;5、意思自治原则1)概念:2)内容:(1)意志自由(
6、2)自己责任3)重要性:民法的灵魂揭示了民法与众不同的调整机制但并非毫无限制。4、诚实信用原则1)含义:进行民事活动时具有良好的主体心理状态,一切民事法律关系,应依争议衡平的理念加以调整,从而达到平衡市民社会成员利益关系,实现市民社会安全价值的目的。2)地位:民法的帝王原则3)如何孕育民法基本制度:因欺诈、胁迫的合同:可撤销;5、公序良俗原则1)含义:公共秩序善良风俗2) 发展:从政治公序到经济公序; 从指导公序(计划经济) 到保护的公序 84:43 3)功能:授权法官造法名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心
7、整理 - - - - - - - 第 3 页,共 23 页 - - - - - - - - - 4 6、公平原则1)概念充分平衡当事人之间的利益,实现社会的正义和谐2)含义:(1)主观上:利益或损坏的分配持公平(2)交易中遵循价值规律:等价有偿(但赠与并不违此)(3)案件处理结果要符合公平正义的要求3、与民法侵权制度的连接:显失公平可撤销;情事变更民事法律关系1、概念:1)规范层面:权利义务模型2)事实层面:实在化、具体化2、民法调整的三步骤:1)从市民社会的生活关系到法律上的权利义务关系模型2)将法权模式演绎为现实社会的生活关系:事实层面3)纠正事实层面法律关系的不当内容,恢复到正确(责任制
8、度)3、特征:1)主体地位平等2)主要是财产关系3)保障措施是补偿性4)具有一定的任意性4、要素:1)主体(民事能力)(1)民事权力能力(法律人格) :不得变更放弃等 具有强制性(2)民事行为能力:意识能力(识别) 、意志能力(控制)2)客体:(1)物(2)行为(3)智力成果和商业标志(4)人身权益(5) 财产权益(被质押的权力等)3)内容:民事权利、义务5、变动1)原因:(1)民事法律事实:自然事实(状态、事件)行为(民事行为、事实行为)(2)类型:发生、变更、消灭名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理
9、- - - - - - - 第 4 页,共 23 页 - - - - - - - - - 5 民事权利1、概念:民事主体在法律规定的范围内在法律保障下追求和实现一定利益的意思自由2、民事权力民事行为能力联系;民事权利能力是存在的前提和基础,民事权利是利用民事权利能力这种法律地位、资格所获得结果,是切实的存在区别:1)民事权利能力是主体在民法上的一种地位,不因具体模拟式法律关系的不同而不同;民事权利是主体参加法律关系后实际取得的权利,因具体民事法律行为的不同而不同;2)民事权利能力反映的是民事土体与国家之间的关系反应的是民事主体之间的关系;3)民事权利能力不能转让、限制或抛弃;民事权利除了法律另
10、有规定或者依其性质不能转让、抛弃(生命权等)之外,一般可以转让、抛弃4)民事权利能力是主体享有权力和承担义务两个方面的法律资格,民事权利不包括民事义务;5)民事权利能力与民事主体共始终,民事权利通常有存续期限,不与主体共始终(生命权是共始终的) ;6)民事权利能力是引发了规定当然拥有的,民事权利未必是以法律规定当然拥有的,如通过合同方式取得所有权、生命权。3、分类1)财产权 &人身权2)绝对权 & 相对权3)支配权 &请求权 &形成权 &抗辩权4)主权利 &从权利5)专属权 &非专属权;4、禁止权利滥用( FOR 与诚实信用原则、公序良俗原则相悖)1)构成要件:(1)有正当权利存在,(2)行使
11、权利损害他人或社会利益(3)主观上有损害他人或社会利益的故意2)法律规制:以承认权利存在而否认其行使的效力为原则,以限制和剥夺权利为例外5、权利的保护1)私力救济(1)自卫 正当防卫紧急避险(2)自助2)公力救助(1)行政救济(2)诉讼救济名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 5 页,共 23 页 - - - - - - - - - 6 民事义务1、概念2、特征:1)利他性2) 限定性3) 拘束性3、分类:积极义务 &消极义务4、比较:民事义务 &民事责任联系:是履行民事义
12、务的法律保障;与民事义务中的给付义务形式相同;区别:1)法律性质:民事义务主体承担时,并未处于民事违法者的法律地位;当主体承担民事责任时,意味着他已经处于民事违法者的法律地位;2)发生条件:民事义务的发生条件是民事合法行为、合法的表意行为和实施行为和某种适法状态;民事责任发生的条件是主体实施了违反其依法负担的民事义务的民事违法行为;3)法律拘束力:民事义务是 “当为” ,其拘束力表现为如果主体不能自觉履行义务,将受到法律强制和制裁,这种强制和制裁是一种潜在的威胁;在民事责任中法律的其那个值和制裁已经现实地落在了责任承担者头上;4)承担者所受之不利益有所不同:民事义务除了债务外其负担对负担者而言
13、并非不利益;民事责任作为对民事违法者的法律制裁,则必然时期承担者遭受不利益。5)承担者的范围:民事义务任何民事主体都要依法承担一定的;民事责任不是任何民事主体都要承担,只要主体认真履行其义务不损害他人的权利,就不会承担。民事责任1、特征:主要是财产责任以补偿为基本目的, 原则上不具有惩罚性具有一定的任意性,受害者可减轻或者放弃2、分类:财产责任 &非财产责任违约责任&侵权责任有限责任&无限责任单独责任&共同责任名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 6 页,共 23 页 -
14、- - - - - - - - 7 客体物1、概念 自然人人体以外的, 能够满足人们需要并能够被支配的物质实体和自然力2、特征:1)具有物理属性2)具有财产属性:有用性可支配性非人身性稀缺性3、分类:1)动产、不动产2)流通物、限制流通物、禁止流通物3)特定物、种类物:4)主物、从物5)可分物、不可分物6)原物、孳息 16:00 自然人1、属性 自然属性社会属性 法律属性2、民事权利能力1)始于出生,终于死亡2)出生 脱离母体 保有生命我国:独立呼吸说3)出生的证明户籍证明医院证明其他证明(居委会村委会亲友的等提供)4)关于胎儿的保护限于继承领域(我国)保留继承份额出生后死亡胎儿的继承人继承出
15、生时是死亡又被继承的继承人继承5)死亡 自然死亡(自然事件)宣告死亡(审判行为)法律后果完全一样6)死亡证明户籍证明死亡证书等7)我国的死亡标准:呼吸心跳 脉搏停止瞳孔放大、8)关于死者人格利益的保护:保护的客体实际上是由死者的人格权演化出来的,的经济利益和精神利益3、民事行为能力(划分)1) 完全民事行为能力满十八周岁且精神正常14周岁-18 周岁,以自己劳动收入为生活的主要来源2) 限制行为能力10-16 周岁不能完全辨认自己行为的精神病人3) 无民事行为能力 10 岁以下 完全不能辨认自己行为的精神病人4、监护1)监护的性质2)亲权 监护亲权是父母对未成年子女的人身利益和财产利益所享有的
16、以管教和保护为内容的身份权。监护制度是对亲权制度的补充和延缓名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 7 页,共 23 页 - - - - - - - - - 8 区别:1)法律属性亲权是亲属法上的身份权;监护是一种职责,是从属于民事主体制度的内容;2)主体不同亲权的主体只能是父母,监护的主体非常广泛包括被监护人近亲属、朋友、有关单位和部门3)保护对象亲权限于父母对未成年子女的教养和保护,保护的是未成年人监护的对象包括未成年人和精神病人,即民事行为能力欠缺者;4)内容亲权包括对
17、未成年人的管教和保护,其保护是完全的,对其财产享有无条件性的用益权,亲权人还对子女负担抚养义务,监护主要是对行为能力欠缺者行为和利益的家督和保护,限制为被监护人的利益,否则不得处分其财产,监护人对被监护人不负担抚养义务。3)分类:法定监护指定监护约定监护委托监护遗嘱监护4)未成年人的监护:(1)父母(监护资格当然取得,无需手续(2)有监护能力的(外)祖父母兄姐 关系亲切的亲属朋友(3)(没有前两者的)则由未成年人所在的单位或住所地的居民、村民委员会或者民政部门担任监护人;6、监护人的职责1)保护被监护人的人身财产和其他合法权益, 管理被监护人的财产, 尽善良管理人的注意,除为被监护人合法权益外
18、不得处理被监护人的财产2)代理被监护人的进行民事活动,在被监护人合法权益受到侵害或者与人发生纠纷时,代理其进行诉讼3)对被监护人进行管理和教育,并承担被监护人致人损害的侵权行为4)不履行或者履行监护责任不当侵害被监护人的合法权益的应承担责任,给被监护人造成财产损害的,应承担赔偿责任。为患精神病的未成年人设置监护人时,按未成年人的规则办7、监护的终止1)被监护人活的完全民事行为能力2)监护人或被监护人一方死亡3)监护人丧失民事行为能力4)监护人辞职5)监护人呗撤职6)委托监护因委托关系消灭而终止8、监护中的责任承担问题9、宣告失踪宣告死亡名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - -
19、- - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 8 页,共 23 页 - - - - - - - - - 9 法人1、特征1)是一种社会组织;2)拥有独立财产:财产时人格的基础;独立于出资人(只享有股权)和创立者,具有法人享有支配权、处分权;是独立承担民事责任的前提3)能独立承担民事责任是独立人格的必要要求; 是独立财产的必然结果; 无限责任4)能够以自己的名义参加民事活动和民事诉讼:是人格独立的证明,是由独立财产的必然结果2、分类(1)公法人:如国家管理机关(承载国家管理职能)私法人(2)成立基础和内部结构:社团法人:以人的集合为基础财团
20、法人:以财产的结合为基础,只有财产代管人,无意思机关,如基金会、慈善组织、寺院等(3)成立和活动目的:公益法人:有财团法人、社团法人两种形式如医院、学校、慈善机构营利法人:只能是社团法人形式如公司3、我国法人的分类1)企业法人:公司法人、非公司法人2)非企业法人:机关法人、事业单位法人、社会团体法人、捐献法人(基金会法人)注:我国的社会团体法人妇联等; (社团法人 IS NOT 社会团体法人);财团法人:残疾人基金会等。比较 企业法人非企业法人1)直接从事生产资料、生活资料的生产经营活动;不从事营利性活动;2)以获取盈利、增加积累、创造社会财产为目的;任务在于组织知道或实现直接生产和经营以外的
21、国家或社会赋予的职能;3)的自己主要来源于国家调拨集体自己筹措, 一般为有偿使用;的经费主要是来自国家预算拨款、少数来自与自筹、捐赠;4)受破产程序宣告;一般不适用破产程序。4、法人的设立1)条件:(1)依法成立;(2)有必要的财产或经费;(3)有自己的名称、组织机构和场所;(4)能够独立承担民事责任:仅以自己的财产作为自己债务的担保手段2)设立程序:(1)自由主义(2)特许主义;(3)准则主义;名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 9 页,共 23 页 - - - - -
22、 - - - - 10 (4)核准主义(许可设立主义)5、法人能力的特点(1)仅限于市民社会中的能力,不及于其他领域(针对国家机关来讲)(2)受设立人意志的支配(3)设立目的不同决定了法人有不同的权利能力(4)受国家意志的制约能力的取得要经国家认可登记,能力的具体范围取决于国家认可(5)法人的能力于法人的存续相始终6、法人机关1)特征(1)与法人同时产生(2)是法人决定的制定者和法人意志的形成者(3)有权代表法人对外进行活动(4)是对内进行官吏和指挥的机构(5)其活动具有连续性充当法人机关的自然人发生更替是已作的决议继续有效,继任者受前任的行为的约束2)种类 :(1)单一法人机关:意思机关执行
23、机关合而为一(2)多数法人机关决策权执行权监督权分开7、法定代表人1)特征(1)是对外代表法人从事民事活动的负责人(2)任何以法人名义从事的职权范围内的行为都有默示授权的效力;(3)通常是法人的主要财产投资人;(4)是有完全行为能力的自然人2)条件(1)应是法人某一组织机构的负责人;(2)限于意思机关执行机关;(3)必须具有一定的管理能力和骄傲好的知识结构;(4)不具有法律所禁止的条件3)义务:(1)忠实义务(2)勤勉义务(3)诚信义务(4)保守法人秘密(5)竞业禁止义务4、法人的责任1)特点(1)主要是一种财产责任;(2)是一种独立的责任(3)法人财产的真实性原则:法人财产公示制度、保护债权
24、人和交易安全(4)表现为对其法人代表(基于此时同法人为同一人格,其行为即法人行为)和其他工作人员的职务行为(基于报偿理论,利益归属于法人基于风险和利益名师资料总结 - - -精品资料欢迎下载 - - - - - - - - - - - - - - - - - - 名师精心整理 - - - - - - - 第 10 页,共 23 页 - - - - - - - - - 11 同在的报偿原则,不利益也应归属于法人)的责任2)法人成员的责任:(1)违反出资义务的责任;(2)违反法人独立财产要求的责任3)上级主管部门责任:(1)怠于履行义务;(2)不当收益;(3)不当干预9、法人人格否认制度1)概念(
25、是民法中权利不得滥用原则在法人领域的扩张和具体化)2)原因:(1)法人独立责任的弊端:风险与利益不同在,最大限度实现了成员的利益,却得到了其投资风险最小化,结果是奖风险转移到债权人;(2)股东也未完全按法人制度要求办事;(3)控股社员的道德风险:所有权和经营权进一步分离,导致一般股东难以监督管理层的活动,产生道德风险。2、条件:1)具有合法有效的法人资格:已经依法取得法律人格、不存在任何法律人格上的瑕疵(前提条件)2)法人成员滥用了法人的法律人格:主观滥用说客观滥用说3)滥用人格损害了债权人的合法权益4)法人成员不能为其本身权益主张法人人格否认3、适用情形10 变更1)组织形式的变更:(1)合
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