第四讲冲突规范和准据法.ppt
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1、第四讲 冲突规范和准据法,重点内容 冲突规范的概念和特点 冲突规范的结构及类型准据法的含义及特点 确立准据法时的法律问题,第一节 冲突规范概述,含义冲突规范(conflict rules)是由国内法或国际条约规定的,指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。因此,它又叫法律适用规范(rules of application of law)或法律选择规范(choice of law rules)。,特点,1、冲突规范不同于一般的实体法规范,它是法律适用规范。动物园的动物造成他人损害的,动物园应当承担侵权责任,但能够证明尽到管理职责的,不承担责任。 -侵权责任法第81条侵权责任,适用侵权行为
2、地法律。 2011年中华人民共和国涉外民事关系法律适用法第44条第1款,2冲突规范不同于一般的诉讼法规范,它是法律选择规范。因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。 -民事诉讼法第29条侵权责任,适用侵权行为地法律。 2011年中华人民共和国涉外民 事关系法律适用法第44条第1款,3冲突规范是一种间接规范,因而缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性。,4冲突规范的结构具有特殊性 冲突规范的结构范围-要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题。系属-范围所应适用的法律,侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法合同适用合同缔结地法,冲突规范的类型 单边冲突规范 双边冲突规范 重叠适
3、用的冲突规范 选择适用的冲突规范,单边冲突规范(unilateral conflict rules)用来直接规定适用某国法律的规范。它既可以明确指出适用内国法或外国法。合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决,均应适用中国的法律。,只规定了一个明确的连结点,即它指向适用内国法时就不能适用外国法,或者在指向适用外国法时就不能再指向适用内国法。优点:简单明了。缺陷:给法院在适用法律上留下空缺。,双边冲突规范(bilateral conflict rules, all-sided conflict rules)其系属含有抽象的连结点,根据此系属,结合实际情况去寻找应适用某国法律的冲突规范。
4、,双边冲突规范 V 单边冲突规范,在内国缔结的合同 依内国法合同方式依 合同缔结地法 在外国缔结的合同 依该外国法,优点:1、法律适用上体现了对内外国法律的平等对待。2、立法技巧上更加完善。缺陷: 过于抽象和灵活,带来不确定性。有时反而导致法院地法的适用。,重叠适用的冲突规范(double rules for regulating the conflict of laws)系属中有两个或两个以上的连结点,它们所指引的准据法同时适用于某一涉外民事法律关系的冲突规范。离婚之请求,非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者,不得为之。,选择适用的冲突规范(choice rules for regul
5、ating the conflict of laws)其系属中有两个或两个以上的连结点,但只选择其中之一来调整有关的涉外民事法律关系的冲突规范。,1无条件的选择适用冲突规范 人们可以任意或无条件地选择系属中的若干连结点中的一个来调整某一涉外民事法律关系。在国外举行的婚姻,其方式依结婚各方的属人法;但已符合婚姻举行地法关于方式的规定者亦属有效。(1978年奥地利联邦国际私法法规第16条第2款),2有条件的选择适用的冲突规范指系属中有两个或两个以上的连结点,但只允许依顺序或有条件地选择其中之一来调整某一涉外民事法律关系的冲突规范。涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律;涉外合同的当事人没
6、有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。,下列哪项不属于冲突规范( ) A扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律 B不动产的所有权,适用不动产所在地法律 C中国已婚的公民,夫妻双方在国外但未定居,一方向人民法院起诉离婚的,应由原告或被告原住所地人民法院管辖 D中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系,下列关于冲突规范的表述中,哪一项是正确的?( ) A冲突规范是间接调整涉外民事法律关系的规范 B冲突规范是程序性规范 C冲突规范是指明当事人权利义务的实体性规范 D冲突规范是一般法律规范的一种,从结构上看也由假定、处理和制裁三部分构成,民法通
7、则第147条规定:“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。” 该条属于( )A单边冲突规范 B双边冲突规范 C重叠适用的冲突规范 D选择适用的冲突规范,合同法第126条规定:“在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律。” ( )A单边冲突规范 B双边冲突规范 C重叠适用的冲突规范 D选择适用的冲突规范,2011年中华人民共和国涉外民事关系法律适用法第44条: 侵权责任,适用侵权行为地法律,但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后,当事人协议选择适用法律的,按照其协议。这是一条什么形式的
8、冲突规范? ( ) A单边 B双边 C重叠适用 D选择性,第二节 连结点,连结点的概念连结点(point of contact)或连结因素(connecting factor),也有人称之为连结根据(connecting ground),它是冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的根据。常见的连结点:国籍、住所、物之所在地、合同缔结地、法院地、侵权行为地、婚姻缔结地、立遗嘱地等。,连结点的分类 客观连结点:国籍、住所、居所、物之 所在地、法院地等 主观连结点:当事人意思自治 最密切联系地,静态连结点(constant point of contact) 固定不变的连结点,它主要指不动
9、产所在地以及涉及过去的行为或事件的连结点,如婚姻举行地、合同缔结地、法人登记地、侵权行为发生地等。 动态连结点(variable point of contact) 可变的连结点,如国籍、住所、居所、所在地、法人的管理中心地等。,遗产的法定继承,动产适用被继承人死亡时住所地法律。,下列选项哪些属于冲突规范中的动态连接点?( ) A国籍 B婚姻举行地 C合同缔结地 D惯常居所,1967年日本国际私法第12条规定:“婚姻的成立要件,依各当事人的本国法。”本条冲突规范的系属中的连结点是( ) A日本 B本国法 C住所 D国籍,连结点的发展方向(一) 由僵硬向灵活方向发展 (二) 增加连结点的数量从而
10、增加可供选择的法律 (三)对同类法律关系进行划分,依其不同性质规定不同连结点 (四)对同一法律关系的不同方面进行分割,对不同部分或不同环节规定不同的连结点,第三节 系属公式,系属公式的含义 系属公式(formula of attribution),就是把一些解决法律冲突的规则固定化,使它成为国际上公认的或为大多数国家所采用的处理原则,以便解决同类性质的法律关系的法律适用问题。,几种常见的系属公式属人法物之所在地法行为地法当事人合意选择的法律法院地法旗国法最密切联系地法,属人法(lex personalis)是以法律关系当事人的国籍、住所或惯常居所作为连结点的系属公式。属人法一般用来解决人的身份
11、、能力及亲属、继承关系等方面的民事法律冲突。本国法(lex patriae)住所地法(lex domicilii)法人属人法(personal law of a legal person),物之所在地法(lex rei sitae; lex situs)是民事法律关系的客体物所在国家的法律,它常用来解决有关物权,特别是不动产物权的法律冲突问题。,行为地法(lex loci actus)是指法律行为发生地所属法域的法律,它起源于“场所支配行为”(locus regit actum)这一法律古谚。,派生的系属公式:(1)合同缔结地法(lex loci contractus)(2)合同履行地法(le
12、x loci solutionis)(3)婚姻举行地法(lex loci celebrationis)(4)侵权行为地法(lex loci delicti),当事人合意选择的法律(lex voluntatis)是指双方当事人自行选择的那个法域的法律。它主要用来解决涉外合同的法律适用问题。,法院地法(lex fori)是审理涉外民商事案件的法院所在地国家的法律。它常用来解决涉外民事诉讼程序方面的法律冲突。,旗国法(law of the flag)就是旗帜所属国家的法律,它常用来解决船舶、航空器在运输过程中发生纠纷时的法律冲突问题。,最密切联系地法(law of the place of the
13、most significant relationship)是与涉外民事法律关系有最密切联系的国家的法律。适用于许多不同性质的涉外民事法律关系,尤其适用于涉外合同关系。,根据国际私法的理论,下列哪些选项可以作为当事人属人法的连结点?( ) A国籍 B住所 C经常居住地 D行为地,下列不属于行为地法的系属公式是( ) A合同缔结地法 B婚姻举行地法 C侵权行为 D法院地法,属人法一般用来解决下列问题的法律冲突:( ) A人的身份问题 B人的权利能力和行为能力 C亲子关系 D动产继承,第四节 准据法及其确认,准据法的概念准据法(applicable law,lex causae),是国际私法中的一
14、个特有概念,它是指经冲突规范指引用来确定国际民事关系的当事人的权利义务关系的特定的实体法。,准据法的特点1、准据法必须是经冲突规范所指引的实体法。 2、准据法必须是能够确定当事人的权利义务关系的实体法。 3、准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分,它必须结合具体的案情事实才能确定。 4、准据法不是笼统的法律制度或法律体系,而是一项项具体的法,即具体的实体法规范或法律文件。,确定准据法时遇到的某些问题,法律的区际冲突 1、法院直接根据冲突规范中的连结点适用该具体地点的法律 2、根据准据法所属国的区际冲突法确定准据法,最高人民法院民通意见第192条依法应当适用的外国法律,如果该外国不同地区实施不同的
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