宪法与行政法专题六我国宪法司法适用研究.ppt
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1、第六讲第六讲 我国宪法司法适用研究我国宪法司法适用研究主讲:张国强主讲:张国强提纲提纲v一一.宪法司法适用理论宪法司法适用理论分析分析v二二.我国宪法司法适用我国宪法司法适用现状分析现状分析v三三.我国宪法司法适用我国宪法司法适用制度构建探析制度构建探析v2004年年5月月14日,在韩国首都汉城,韩日,在韩国首都汉城,韩国宪法法院院长尹永哲主持审理总统弹国宪法法院院长尹永哲主持审理总统弹劾案。当天,韩国宪法法院对卢武铉总劾案。当天,韩国宪法法院对卢武铉总统弹劾案做出判决,宣布驳回国会提出统弹劾案做出判决,宣布驳回国会提出的总统弹劾案,卢武铉总统将立即恢复的总统弹劾案,卢武铉总统将立即恢复行使总
2、统权力。行使总统权力。一一.宪法司法适用理论分析宪法司法适用理论分析v(一)涵义分析(一)涵义分析 宪法司法适用指具有司法性质的国家机关宪法司法适用指具有司法性质的国家机关依据法定职权和程序具体运用宪法处理涉宪依据法定职权和程序具体运用宪法处理涉宪案件的专门活动。表现形式一般为宪法诉讼。案件的专门活动。表现形式一般为宪法诉讼。宪法司法适用有广狭义之分。区别在于适宪法司法适用有广狭义之分。区别在于适用主体不同。用主体不同。v具有司法性质的国家机关既包括普通司法机关,也具有司法性质的国家机关既包括普通司法机关,也包括宪法法院、宪法委员会等具有司法性质的专门包括宪法法院、宪法委员会等具有司法性质的专
3、门机关。机关。v大多数社会主义国家采用由最高国家权力机关适用大多数社会主义国家采用由最高国家权力机关适用宪法的做法,虽然理论上具有一定的依据,但是实宪法的做法,虽然理论上具有一定的依据,但是实践证明这种模式是当前效果最不理想的模式。践证明这种模式是当前效果最不理想的模式。v我们之所以研究宪法司法适用问题,原因也在于此,我们之所以研究宪法司法适用问题,原因也在于此,我们希望能够找到更能赋予宪法生命的适用方式。我们希望能够找到更能赋予宪法生命的适用方式。司法适用是一种可行的选择。司法适用是一种可行的选择。v宪法诉讼侧重于公民宪法权利的保护,是宪宪法诉讼侧重于公民宪法权利的保护,是宪法司法适用的一种
4、形式。法司法适用的一种形式。v宪法诉讼是一种消极的违宪审查,违宪审查宪法诉讼是一种消极的违宪审查,违宪审查并不必然的通过宪法诉讼这一形式。并不必然的通过宪法诉讼这一形式。v违宪审查可以通过普通司法机关进行,我们违宪审查可以通过普通司法机关进行,我们称之为司法审查模式,但司法审查不仅包括称之为司法审查模式,但司法审查不仅包括违宪审查,还包括违法审查。违宪审查,还包括违法审查。(二)宪法司法适用的历史沿革及发展(二)宪法司法适用的历史沿革及发展v宪法司法适用起源于美国:宪法司法适用起源于美国:在制定联邦宪法的制宪会议上,汉密尔顿强调在制定联邦宪法的制宪会议上,汉密尔顿强调“代议机关代议机关的立法如
5、违反委任其行使代议权的根本法自当归于无效的立法如违反委任其行使代议权的根本法自当归于无效”,认为认为“不能设想宪法的原意在于使人民代表以其意志取代选不能设想宪法的原意在于使人民代表以其意志取代选民的意志民的意志”,以及,以及“宪法与法律相较,以宪法为准宪法与法律相较,以宪法为准;人民与其人民与其代表相较,以人民的意志为准代表相较,以人民的意志为准”。北美人民对司法机关是持信任态度的,法官在殖民地时代北美人民对司法机关是持信任态度的,法官在殖民地时代并不是依附于殖民地总督来压迫人民,而为保障殖民地居民并不是依附于殖民地总督来压迫人民,而为保障殖民地居民的权利做出了很大的贡献,体现了作为代表公正、
6、正义的司的权利做出了很大的贡献,体现了作为代表公正、正义的司法机关应有的独立性和中立性。法机关应有的独立性和中立性。通过通过“马伯里诉麦迪逊马伯里诉麦迪逊”案的判决,美国正式确立了由普案的判决,美国正式确立了由普通法院享有审查国会立法是否合宪的权力,逐步就形成了美通法院享有审查国会立法是否合宪的权力,逐步就形成了美国宪法的司法适用机制。国宪法的司法适用机制。v 欧洲模式欧洲模式 1920年由奥地利宪法首创由宪法法院实施宪法审年由奥地利宪法首创由宪法法院实施宪法审查,作为规范法学派代表人物凯尔森的宪政理论的查,作为规范法学派代表人物凯尔森的宪政理论的制度创新,现已成为欧洲大陆国家采用的较为普遍制
7、度创新,现已成为欧洲大陆国家采用的较为普遍的模式。的模式。v 二战之后德国、法国在此基础上发展了各自的二战之后德国、法国在此基础上发展了各自的宪法司法适用制度。据统计,宪法司法适用制度。据统计,“现今世界上有现今世界上有104个国家分别采取普通法院型和宪法法院个国家分别采取普通法院型和宪法法院(或宪法委员或宪法委员会会)型的违宪司法审查制度型的违宪司法审查制度”。(三)国外宪法司法适用理论概述(三)国外宪法司法适用理论概述 1.宪法在公民私人法律关系领域的适用宪法在公民私人法律关系领域的适用 在国外宪法理论发达的国家中,出于充分在国外宪法理论发达的国家中,出于充分保护公民基本权利的现实需要,在
8、德国和美保护公民基本权利的现实需要,在德国和美国出现理论上的突破,前者是宪法的国出现理论上的突破,前者是宪法的“第三第三者效力理论者效力理论”,后者是,后者是“政府行为政府行为”理论。理论。两者都是关于宪法在公民私人法律关系领域两者都是关于宪法在公民私人法律关系领域里能否和如何直接适用的理论。里能否和如何直接适用的理论。v“第三者效力理论第三者效力理论”,是指宪法中规定的基本权利,是指宪法中规定的基本权利在私人以及私人团体之间的效力。当一个公民的宪在私人以及私人团体之间的效力。当一个公民的宪法权利遭到来自公权力以外的私人或私人团体(相法权利遭到来自公权力以外的私人或私人团体(相对于国家公权力的
9、第三者)的侵害,此公民可以通对于国家公权力的第三者)的侵害,此公民可以通过行使过行使“诉权诉权”的方式得到司法上的救济。该理论的方式得到司法上的救济。该理论在承认宪法所规定基本权利大部分仍然是不能适用在承认宪法所规定基本权利大部分仍然是不能适用私人关系的前提下,侧重阐明由于当代社会中个人私人关系的前提下,侧重阐明由于当代社会中个人尊严和宪法权利受到其他强势团体或个人侵害的现尊严和宪法权利受到其他强势团体或个人侵害的现象较为严重,因此有些基本权利应有直接的适用性。象较为严重,因此有些基本权利应有直接的适用性。v德国的德国的“第三者效力第三者效力”理论自理论自20世纪世纪60年代初期展年代初期展开
10、热烈讨论以来,至开热烈讨论以来,至80年代中期其讨论热潮已陆续年代中期其讨论热潮已陆续消退,消退,“近年以来近年以来”,“已经消逝已经消逝”。v按照美国的理论,只有按照美国的理论,只有“政府行为政府行为”才能够才能够构成违宪,只有政府才能够构成违宪的主体,构成违宪,只有政府才能够构成违宪的主体,公民个人的行为和公民个人是不能够构成违公民个人的行为和公民个人是不能够构成违宪的行为与主体的。宪的行为与主体的。v如在美国宪法上,如果说有生命权的话,它如在美国宪法上,如果说有生命权的话,它只是说政府不能未经正当法律程序就剥夺公只是说政府不能未经正当法律程序就剥夺公民的生命,并不包括一般的、普通的刑事犯
11、民的生命,并不包括一般的、普通的刑事犯罪里面的、有关生命权的要求。罪里面的、有关生命权的要求。“政府行为理论政府行为理论”的形成与发展的形成与发展v1883年美国国会通过了一系列民权法案,禁止在私年美国国会通过了一系列民权法案,禁止在私营的旅店、酒店、旅馆还有餐馆等私人领域的营的旅店、酒店、旅馆还有餐馆等私人领域的“黑黑白隔离白隔离”,以及拒绝向黑人提供服务的种族歧视行,以及拒绝向黑人提供服务的种族歧视行为,否则当事人应当承担民事的、或者刑事的责任。为,否则当事人应当承担民事的、或者刑事的责任。v许多的白人私营业主提出宪法上的诉讼,他们认为许多的白人私营业主提出宪法上的诉讼,他们认为这些国会制
12、定的民权法案是违宪的,这些国会制定的民权法案是违宪的,因为美国的宪因为美国的宪法只能调节政府的行为,不能干涉他们的私行为。法只能调节政府的行为,不能干涉他们的私行为。美国最高法院在判决中支持了这些白人私营业主,美国最高法院在判决中支持了这些白人私营业主,因为美国国会制定民权法案的依据是宪法修正案第因为美国国会制定民权法案的依据是宪法修正案第十四条的平等保护条款,十四条的平等保护条款,最高法院认为宪法修正案最高法院认为宪法修正案平等保护条款只是规制政府行为的,不能够规制私平等保护条款只是规制政府行为的,不能够规制私行为,或者说私人之间的种族歧视行为是不构成违行为,或者说私人之间的种族歧视行为是不
13、构成违宪的。宪的。2003年年“密歇根大学招生案密歇根大学招生案”v密歇根大学大学有一个密歇根大学大学有一个“AffirmativeAction”“反向歧视保护少数民族反向歧视保护少数民族”的政策,规定黑人考生的政策,规定黑人考生考试可以加分。根据这个加分的规定考试可以加分。根据这个加分的规定这所大学这所大学中的一个本科学院和法学院都有这个加分的规定中的一个本科学院和法学院都有这个加分的规定在这两个案子中,两个白人考生起诉了这个大学在这两个案子中,两个白人考生起诉了这个大学和法学院,因为这违反了平等保护原则,构成了歧和法学院,因为这违反了平等保护原则,构成了歧视。美国最高法院判决的结果是,本科
14、学院的加分视。美国最高法院判决的结果是,本科学院的加分政策是违宪的,但是法学院的加分政策是不违宪的。政策是违宪的,但是法学院的加分政策是不违宪的。v密歇根大学是一个州立大学,根据美国判例的规定,密歇根大学是一个州立大学,根据美国判例的规定,州立大学州立大学作为公立学校,是可以构成政府主体作为公立学校,是可以构成政府主体的,所以的,所以公立学校招生,应当符合宪法平等保护的公立学校招生,应当符合宪法平等保护的要求。如果是私立大学,比如耶鲁大学,如果招生要求。如果是私立大学,比如耶鲁大学,如果招生上也有同样的规定,考生是不能提出宪法问题的,上也有同样的规定,考生是不能提出宪法问题的,或者是说宪法是不
15、会规制私立学校有关种族歧视的或者是说宪法是不会规制私立学校有关种族歧视的规定的,不管这个规定是保护黑人的还是歧视黑人规定的,不管这个规定是保护黑人的还是歧视黑人的,如果是私立学校,就不会构成违宪,但可能会的,如果是私立学校,就不会构成违宪,但可能会构成违法问题,因为在美国所有的州都有禁止私立构成违法问题,因为在美国所有的州都有禁止私立学校种族歧视的法案。学校种族歧视的法案。v“政府牵连关系理论政府牵连关系理论”,是把某些名义上是是把某些名义上是私人的行为贴上私人的行为贴上“政府行为政府行为”标签,进而使标签,进而使此类行为直接受到宪法的约束。此类行为直接受到宪法的约束。至于哪些看至于哪些看似私
16、人的行为,得定格为似私人的行为,得定格为“政府行为政府行为”,美,美国法院在判例中确立以下三种分析方法。其国法院在判例中确立以下三种分析方法。其一,私人行为是否具备很强的政府统治或公一,私人行为是否具备很强的政府统治或公共管理性质;其二,政府介入私人行为的程共管理性质;其二,政府介入私人行为的程度有多深;其三,政府是否批准、授权或者度有多深;其三,政府是否批准、授权或者积极鼓励此类私人行为。积极鼓励此类私人行为。v二十世纪的二十世纪的60年代,国会再次通过民权法案。由于年代,国会再次通过民权法案。由于1883年判决的存在,国会不能援引宪法第十四条修年判决的存在,国会不能援引宪法第十四条修正案的
17、平等保护条款,只能援引正案的平等保护条款,只能援引宪法第一条第八款宪法第一条第八款第三项的跨州贸易条款,规定那些跟跨州贸易有关第三项的跨州贸易条款,规定那些跟跨州贸易有关的、并影响跨州贸易的私营的服务业和运输业不能的、并影响跨州贸易的私营的服务业和运输业不能进行种族歧视。进行种族歧视。v因为,如果在因为,如果在这些行业里存在种族歧视,就会影响这些行业里存在种族歧视,就会影响到跨州贸易。比如说你拒绝了黑人去旅行,那就会到跨州贸易。比如说你拒绝了黑人去旅行,那就会影响到跨州之间的贸易往来。影响到跨州之间的贸易往来。所以看起来是个有关所以看起来是个有关民权的法案,名字也叫做民权的法案,名字也叫做“民
18、权法案民权法案”,但是它的,但是它的依据却不是宪法上的基本权利。这些限制基本上就依据却不是宪法上的基本权利。这些限制基本上就是因为最高法院这些关于政府行为理论的判例而做是因为最高法院这些关于政府行为理论的判例而做出的。出的。v按照按照1883年的判决,私人的餐馆可以拒绝黑人进入,这个问年的判决,私人的餐馆可以拒绝黑人进入,这个问题是不能构成宪法问题的,如果州的议会或当局不去禁止这题是不能构成宪法问题的,如果州的议会或当局不去禁止这些行为的话,这些黑人是不能够提出宪法问题的,是不能够些行为的话,这些黑人是不能够提出宪法问题的,是不能够提出宪法诉讼的。但这种情况在下面的案件中得到了修正。提出宪法诉
19、讼的。但这种情况在下面的案件中得到了修正。v1964年,美国一个白人餐馆拒绝向黑人提供服务。法院发现年,美国一个白人餐馆拒绝向黑人提供服务。法院发现这个餐馆租用的是政府的场地,而且这个餐馆外面的停车场这个餐馆租用的是政府的场地,而且这个餐馆外面的停车场是政府所有的,它跟政府之间构成了一个利益上的共生关系。是政府所有的,它跟政府之间构成了一个利益上的共生关系。并且,这个餐馆的抗辩理由是如果让黑人进入,为数较多的并且,这个餐馆的抗辩理由是如果让黑人进入,为数较多的白人顾客就不会来了,这会影响到他的利润。餐馆为了自己白人顾客就不会来了,这会影响到他的利润。餐馆为了自己的利润而禁止黑人进入,而它在利益
20、上又与政府有着如此强的利润而禁止黑人进入,而它在利益上又与政府有着如此强烈的、紧密的联系,所以法院认为在这种情况下,餐馆这个烈的、紧密的联系,所以法院认为在这种情况下,餐馆这个私人主体与政府主体间的关系已经非常紧密,因此,这个餐私人主体与政府主体间的关系已经非常紧密,因此,这个餐馆不能进行种族歧视,馆不能进行种族歧视,它的行为已经构成了政府行为。它的行为已经构成了政府行为。这一这一判决是对判决是对1883年判决的修正,但也并没有说所有的餐馆都不年判决的修正,但也并没有说所有的餐馆都不能有种族歧视,只是说那些跟政府有密切联系的私人餐馆不能有种族歧视,只是说那些跟政府有密切联系的私人餐馆不能有种族
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