蔡如堂·论扩容后“新三板”的定位及主要制度(论坛论文版)30351.docx
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1、Kingsun Law Express 2011. 7. 1金晟律師事務所Kingsun Law Firm 金晟法律专专递 公司与与投融资部部论扩容后“新三板”的定位及及主要制度度从股东东不超过2200人问问题谈起作者:蔡如如堂(金晟所高高级律师,法法学硕士)如需我所法律研究资料,请联系我们:If you need our law express, please contact us as following: wjj_kingsunlawyer本所律师保留对本出版物的著作权。The copyright is reserved by the lawyer of our firm.中关村科技技园
2、区非上上市股份有有限公司证证券公司代代办股份转转让系统被被称为“新三板” 主板市场被称为”一板”,中小板和创业板称为”二板”,退市公司股份交易系统称为“三板”(老三板)。新三板22006年年国务院批批准开始试试点,目前前执行的主主要依据是是经中国证证券监督管管理委员会会(简称证证监会)批批准自20009年77月6日起起施行的证证券公司代代办股份转转让系统中中关村科技技园区非上上市股份有有限公司股股份报价转转让试点办办法(暂行行)(以以下简称试试点办法)。在新三板挂挂牌的公司司其股东总总数不得超超过2000个。这一一点被认为为是新三板板交投清淡淡的主要原原因之一,并并因此被广广为诟病。除除此之外
3、,单单笔交易不不低于3万万股,限制制个人投资资者介入等等也被认为为是导致新新三板缺乏乏流动性的的主要原因因。但是,笔者者认为,这这些只是问问题的表象象。问题的的实质是当当前新三板板的定位。表表象决定于于实质,当当前新三板板的定位导导致了股东东不能超过过200人人等问题。这这些问题又又直接导致致了目前的的新三板交投投清淡,无无法满足融融资需求和和投资需求求。因此,笔笔者建议在即即将推出的的扩容后的的新新三板板对现有制制度进行大大胆地全方方位地改革革,以求彻彻底改观,使使未来的新新三板能够够充分发挥挥作用,满满足融资和和投资需求求,担负起起其应当担担负的历史史使命。一、当前新新三板的定定位、现状状
4、及存在的的问题当前的新三三板及新三三板挂牌企企业被定位位为:场外外市场,非非公众公司司,非上市市公司;主主要问题是是交投清淡淡,融资功功能非常有有限 截止2011年5月底,挂牌企业只有90家。(信息来源htttp/)。(一)当前前新三板的的定位1、非上市市公司尽管在新三三板挂牌对对于公司规规范治理结结构的要求求系参照公公司在中小小板和创业业板上市的的要求。但但是,根据据目前的制制度和观念念,在新三三板挂牌被被认为不是是“上市”,而是被被定性为“非上市公公司”。试点点办法的的名称本身身就十分清清楚地确定定了这一点点“非上上市股份有有限公司”、“代办股份份转让系统统”。2、非公众众公司2009年年
5、,中国证证券业协会会制定了股股份进入证证券公司代代办股份转转让系统报报价转让的的中关村科科技园区非非上市股份份有限公司司信息披露露规则(以以下简称“信息披披露规则”)并在证监会备案。同年7月6日起该规则开始实施。信息披露规则规定了新三板挂牌公司基本的信息披露义务。尽管如此,目目前的新三三板仍然被被定位为“非公众公公司”。主要体体现有以下下两点:一是要求挂挂牌公司股股东不能超超过2000人。这一一点的依据据主要有两两处,一是是中华人人民共和国国公司法(以以下简称公公司法)第第七十九条条 公司法第七十九条 设立股份有限公司,应当有二人以上二百人以下为发起人,其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所
6、。,二是中中华人民共共和国证券券法(以以下简称证证券法)第第十条 证券法第十条公开发行证券,必须符合法律、行政法规规定的条件,并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准;未经依法核准,任何单位和个人不得公开发行证券。有下列情形之一的,为公开发行:(一)向不特定对象发行证券的;(二)向特定对象发行证券累计超过二百人的;(三)法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券,不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。根根据证券券法第十十条之规定定,如果股股东超过2200人,即即视为“公开发行行股票”,而公开开发行股票票必须经证证监会核准准。而当前前到新三板板挂牌无需需证监会核核准。因此此
7、,按照现现行制度,公公司在当前前的新三板板挂牌不是是“上市”。这就是是目前的新新三板被定定位为“非上市公公司”和“非公众公公司”的法理依依据。3、场外市市场既然目前的的新三板被被定性为“非上市公公司”和“非公众公公司”,那么理理所当然也也被定位为为公开发行行股票市场场之外的“场外市场场”。综上,当前前的新三板板及新三板板挂牌企业业被定位为为:场外市市场,非公公众公司,非非上市公司司。(二)现三三板现状当前新新三板的组组织方式和和主要交易易制度新三板的发发展对建立立多层次资资本市场意意义重大。但但是目前我我国的新三三板市场并并不活跃,不不能充分发发挥其应有有的融资作作用。究其其原因,如如果说上述
8、述新三板的的定位以及及我国证证券法关关于2000股东的强强制性规定定是内在因因素,那么么由其定位位决定的现现行新三板板的组织方方式则是外外在因素。与主板、创创业板近似似,目前的的新三板市市场股票的的流通也采采用经纪制制的组织方方式;而其其交易机制制却采用协协商匹配的的方式。但但由于我国国目前新三三板市场的的特殊性,经经纪制和协协商匹配的的交易机制制不能充分分调动该市市场充分发发挥场外市市场的作用用,制约着着新三板市市场的发展展,进而限限制了其融融资功能的的发挥。1、经纪制制下的协商商匹配的交交易方式根据试点点办法,“新三板”上的股票交易采用经纪制下的协商匹配的交易方式,在投资者报价之后通过主办
9、券商撮合来实现的,这是一种类似于柜台交易的方式,不同于集合竞价方式。新三板中,投投资者和主主办券商为为委托代理理关系。投投资者按相相关规定开开立非上市市股份有限限公司股份份转让账户户和股份报报价转让结结算账户后后,根据与与报价券商商签订的股股份转让委委托协议书书可向有资资格的主办办券商进行行交易委托托。报价券商接接受投资者者委托的时时间为每周周一至周五五,报价系系统接受申申报的时间间为上午99:30至至11:330,下午午1:000至3:000.股份份报价转让让的委托分分为报价委委托和成交交确认委托托两类。报报价委托是是买卖的意意向性委托托,投资者者可通过报报价系统或或其他途径径寻找买卖卖的对
10、手方方,达成转转让协议;成交确认认委托是指指买卖双方方达成转让让协议后,向向报价系统统提交的买买卖确定性性委托。在报送报价价委托和成成交确认委委托时,报报价系统冻冻结相应数数量的股份份,投资者者达成转让让协议后,需需先行撤销销原报价委委托,再报报送成交确确认委托。报价系统仅仅对成交约约定号、股股份代码、买买卖价格、股股份数量四四者完全一一致,买卖卖方向相反反,对手方方所在报价价券商的席席位号互相相对应的成成交确认委委托进行配配对成交。股股份报价转转让的成交交价格通过过买卖双方方议价产生生。投资者者可直接联联系对手方方,也可委委托报价券券商联系对对手方,约约定股份的的买卖数量量和价格。2、单笔交
11、交易最低不不少于3万万股在新三板交交易时,委委托的股份份数量以“股”为单位,每每笔委托的的股份数量量应不低于于3万股,如如帐户中某某一股份余余额不足33万股则必必须一次性性全部报价价卖出。投投资者在递递交卖出委委托时,应应保证有足足额的股份份余额,否否则报价系系统不予接接受;买卖卖双方向报报价系统递递交成交确确认委托时时,应保证证有足够的的资金(包包括交易款款项及相关关税费)和和股份,否否则报价系系统不予接接受。3、股东总总数不得超超过2000人前文已经论论述,目前前新三板不不允许挂牌牌公司的股股东总数超超过2000人。假如如某挂牌公公司受到投投资者青睐睐,意向购购买人很多多,若购买买成功则导
12、导致该挂牌牌公司的股股东超过2200人,那那么超过部部分的意向向购买人就就不可能购购买成功。4、对投资资者设立严严格的资格格条件,限限制个人(自自然人)投投资试点办法法要求参参与挂牌公公司股份报报价转让的的投资者应应当具备相相应的风险险识别和承承担能力,通常允许的投资主体是法人、信托、合伙企业等机构投资者。对于自然人投资新三板作出严格的限制,只有符合以下条件之一的自然人才可以投资目前的新三板:(1)公司司挂牌前的的自然人股股东;(2)通过过定向增资资或股权激激励持有公公司股份的的自然人股股东;(3)因继继承或司法法裁决等原原因持有公公司股份的的自然人股股东;此外,还规规定,挂牌牌公司自然然人股
13、东只只能买卖其其持股公司司的股份。也就是说,只只允许特定定的自然人人买卖其持持股的特定定公司的股股份,不允允许自然人人自由买卖卖新三板股股票。(三)新三三板现有组组织方式和和交易制度度存在的问问题新三板市场场建立以来来,尽管为为部分中小小企业提供供了融资平平台并在一一定程度上上满足了其其融资需求求,但总体体上,新三三板市场的的股票价格格无法体现现其内在价价值,投资资的吸引力力相对较弱弱;市场的的流通性相相对较弱,无无法满足投投资者的交交易需求及及企业的融融资需求。1、经纪制制下的协商商匹配的交交易机制不不适应新三三板市场的的发展现有新三板板实行经纪纪制下的协协商匹配交交易方式无无法形成合合理的
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