《国际商法》课件.ppt
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1、国际商法潘德勇国际商法第一章绪论第二章国际商事组织法第三章国际商事代理法第四章国际商事合同法第五章国际货物买卖法第六章国际货物运输保险法第七章国际贸易支付法第八章国际产品责任法本课程在培养方案中的地位和作用;本章的教学目的与要求;本节课的教学设计、思路、方法和特点第一章第一章 绪论绪论第一节第一节国际商法概述国际商法概述第二节世界两大法系国际社会的法律1、一个住所在法国的法国籍男子在19岁时与一个住所在英国年龄已有25岁的英国籍女子结了婚,他们是在英国按英国方式举行的结婚仪式。按法国民法典,年龄在21岁以下的人结婚须征得父母的同意,而且这一点是必要条件。然而,英国法则把父母对未成年人婚姻的同意
2、认定为婚姻形式问题,不影响婚姻效力。问:此案应适用哪国法律,结果应如何?2、一个19岁的西班牙人A在中国缔结一份供应钢材的合同,逾期未交货,合同的中方当事人诉至中国法院,要求A承担法律责任,A以自己19岁未达到西班牙法律21岁为完全行为能力人的法定条件而抗辩,指出所定合同无效。此案应如何判决?3.李学沛,男,26岁,工人。王义勇,男,24岁,工人。李、王二人均系我国公民。某年10月,该二人受雇在美国轮船上工作。同月24日,轮船停泊于巴西某港口后,二人在轮船上饮酒闹事,不仅不听从船长及其他工作人员的劝阻,反而公然杀死制止他们的中国公民张世良。杀人后又抢劫了一些其他船员的财物,然后逃到巴西某市藏身
3、,并策划逃到第三国。由于在隐藏期间二人的财物被盗,王义勇被迫回到船上,并报告了李学沛隐身之处。其后,巴西警察将李、王二犯逮捕。问题李、王的行为性质如何?应适用哪国法律?4.俄罗斯商人A与德国商人B签订货物买卖合同,由A向B交付五万吨木材。俄罗斯大火导致木材短缺,价格上涨,A提出无法交货,B要求A承担责任。问题:B如何主张自己的权利?在哪国起诉?适用哪国法律?国际法律问题的解决:l哪国有管辖权?l适用哪国法律?第一节第一节 绪论绪论一、国际商法的概念一、国际商法的概念 调调整整国国际际商商事事交交易易和和商商事事组组织织的的各各种种关关系的法律规范的总称系的法律规范的总称 商事关系商事关系商商事
4、事关关系系:买买卖卖、投投资资、银银行行、证证券券、保保险险、建建造造工工厂厂、工工程程承承包包、运运输输、特许经营、咨询、代理销售特许经营、咨询、代理销售归类:归类:买卖、投资、金融、服务买卖、投资、金融、服务买卖(最常见)、金融(最活跃)、投资(最基础)、服务(最广泛)商事:财产关系;经营目的;职业性商事:财产关系;经营目的;职业性做生意;投资Business与与investment投资:直接投资(投资开办企业)投资:直接投资(投资开办企业)间接投资(股票、证券间接投资(股票、证券商事:范围广泛商事:范围广泛p2一般意义上,二者并无区分一般意义上,二者并无区分商法:公司、保险、票据、破产、
5、海商等商法:公司、保险、票据、破产、海商等国际商法International business Law国际:l主体:国家与国家;国家与私人;私人与私人l客体:l事实或行为国际商事活动的参与主体有哪些?自然人法人(跨国公司):家乐福、沃尔玛开到家门口;本田汽车生产本土化;联想收购IBM;吉利收购沃尔沃国家:交易者;管理者国际商事组织:WTO;IMF;WBl交易者:如世行贷款l管理者:如WTO谈判、解决争端国际商法课程国际公法(public international law)国际私法(private international law)国际经济法(international economic l
6、aw)国际商法(international business law)二、国际商法的渊源二、国际商法的渊源渊源:水流起头的地方,引申为事物的本质渊源:水流起头的地方,引申为事物的本质法律渊源法律渊源(1)法的起源)法的起源(2)法律规范的具体表现形式法律规范的具体表现形式国际商法的渊源:国际商法的渊源:国际商事条约国际商事条约国际商事惯例国际商事惯例学说、示范法:学说、示范法:“起源起源”意义上的渊源,意义上的渊源,即法律产生的早期形式即法律产生的早期形式1、国际商事条约国际商事条约 (1)产生:各国法律存在差异统一国内法 条约的含义:条约的名称 treaty:convention;agree
7、ment;protocol;statute;charter l(3)分类双边(bilateraltreaty)多边(multilateraltreaty)l双边条约实际上是两国的协议l多边条约的参加国越多,影响越大l(4)作用:约束参加国;影响未参加国的国内立法2、国际商事惯例国际商事惯例 在国际商事实践中经长期、反复运用而逐渐形成,并被各国商事主体所普遍遵守的不成文的习惯做法和规则。影响较大的有:国际贸易术语解释通则 跟单信用证统一惯例3、国内立法国内立法国内立法仍调整国际商事关系原因:1.国际条约的参加国数量参差不起2.商事关系不断发展,国际商法具有滞后性3.条约和惯例的非强制性效力:不具
8、有域外效力;判决需相关国家承认4.学说5.示范法第二节世界两大法系两大法系是西方国家法制长期发展的结果。两大法系对世界各国法律制度,尤其是对国际商事法律制度具有深远的影响。物质文明与制度文明一、大陆法系概念:大陆法系又称罗马法系、民法法系,是指以罗马法为基础,以法国民法典和德国民法典为主要代表的法律体系的总称。罗马法:公元前7世纪前后的古代罗马l简单商品经济时期最完备的法律(马克思)市民法;万民法1804年法国民法典l自由资本主义时期1896年德国民法典l垄断资本主义时期(二)大陆法系的主要特点第一,法律的成文化。第二,公私法分野明确。第三,诉讼上以职权制为主。第四,法院组织层次基本相同。第五
9、,法律推理上以演绎法为主。二、英美法系概念:英美法系又称普通法系、判例法系,是指在英国普通法的基础上形成和发展起来的各法律体系的总称。属于英美法系的大多是英国的前殖民地、附属国或受其占领时间较长的国家或者地区。(二)英美法系的主要特点第一,法律渊源以判例为主。第二,没有严格区分公私法。第三,诉讼上以对抗制为主。第四,法律推理上以归纳法为主。第五,法官在法律发展中处于重要地位。法官造法。非“自动售货机”。三、两大法系的逐步趋同(一)判例在大陆法系的地位不断提高(二)成文法在英美法系日益发达(三)两大法系相互影响的现象日益明显第二章第二章商事组织法商事组织法第一节商事组织的形式第二节合伙法律制度第
10、三节公司法第一节商事组织的形式1、含义:商事组织亦称“商事企业”,是指能够以自己的名义从事营利性活动,并具有一定规模的经济组织。2、意义不同种类的商事组织的法律地位、设立的程序、投资者的利润与责任、资金的筹措、管理权分配、税收等方面均有很大的不同。所以,选择适当的商事组织形式,对于企业的发展以及投资者期望的实现有着重要意义。3、类型:商事组织主要有三种基本法律形式:个人企业、合伙企业、公司。4、地位与作用商事主体的种类:自然人、法人商事组织:人力、资本的集合5、商事组织法的主要内容(1)设立条件(2)组织机构(权力的分配与制衡)(3)资本募集、股份转让(4)财务、会计(5)合并分立、增资减资(
11、6)解散清算6、独资企业是由一个自然人投资,财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人出资经营、归个人所有和控制、由个人承担经营风险和享有全部经营收益的企业。主要盛行于零售业、手工业、农业、林业、渔业、服务业和家庭作坊等。第二节合伙企业法律制度一、合伙企业的概念、法律特征合伙企业是由两个或两个以上的自然人通过订立合伙协议,共同出资经营、共负盈亏、共担风险的企业组织形式。合伙企业具有以下法律特征l成员数量l组织形式l责任形态l法律地位原告曾与一个叫克瑞金的人签订了一份书面合同,议定购买由“约克车行”建造的布莱德号汽车,原告付诸全部价款后,克瑞金没有交货即不见踪
12、影了。原告认为被告马斯本登和克瑞金均是“约克车行”的合伙人,理由是被告曾向“约克商行”投入85000美元,并以为布莱德号汽车购买原件和其他设备的方式参与了经营,原告到“约克车行”时如逢克瑞金不在便总是和被告打交道,被告还从汽车销售中取得利润。被告则辩称,其所投入的85000美元属“贷款”,取得汽车售款是对“贷款”的偿还和购买部件等劳务的报酬。最终法院判决被告败诉二、合伙的类型1.民事合伙与商事合伙2.显名合伙和隐名合伙l显名合伙是指所有的合伙人都公开合伙人的身份和姓名,并参与合伙企业的经营管理活动。隐名合伙,隐名合伙包括两方当事人,一方为隐名合伙人,一方为出名营业人。隐名合伙人向出名营业人的营
13、业出资,移转出资财产所有权,且仅以出资额为限分担营业损失,其本人不参与经营,对外不与第三人发生权利义务关系。出名营业人对自己之营业全面负责,并对营业所生之债务负无限责任。对于营业获利,双方依约定进行分配。3.普通合伙和有限合伙(英美)普通合伙与大陆法系国家的一般合伙相类似,是合伙的一般形式,具有一般合伙的性质和特征。有限合伙企业中至少有一位普通合伙人,对有限合伙企业的债务承担无限连带责任,对有限合伙企业事务享有管理权,而有限合伙人只以其出资为限对有限合伙企业的债务承担有限责任,对有限合伙企业事务无管理权,其一旦介入对合伙事务的经营管理则被视为普通合伙人,承担无限责任。三、合伙企业的设立合伙人。
14、书面的合伙协议。出资。合伙企业的名称和生产经营场所。有限合伙企业的设立较之普通合伙企业限制更多。有限合伙人不得以劳务出资。李某在郊区王某家租了4间房子开粉条厂,李某要给王某租金,但王某要利润的1/4,双方同意。第一年生意红火,李某给王某1.8万元,第二年1万元。后来李某扩大生产多处开厂,结果导致供大于求而出现亏损,到第五年李某已欠债5万元,而且李某自己已无力偿债,债主找王某要债。问:王某是否应还债?法人能否成为合伙人?国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。(二)设立程序我国需要登记四、合伙企业的内部关系(一)合伙企业的财产共同共有和按份共有(二)合伙
15、企业事务的执行除非合伙契约另有约定,每个合伙人均有权对外代表合伙企业从事业务活动。有限合伙企业中的有限合伙人原则上均不得参与合伙企业的日常业务经营和对外代表合伙企业。(三)合伙人的权利1.合伙事务的决策权2.监督权和查阅账簿权3.异议权4.撤销权(四)合伙人的义务1.出资义务2.忠实义务3.谨慎和注意义务有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易;但是,合伙协议另有约定的除外。有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务;但是,合伙协议另有约定的除外。、甲某是一川菜馆合伙人之一,因生意兴隆,甲便和其妻在附近州开了一家川菜馆,主要由其妻照管,甲经常将客人介绍到自己开的川菜馆,并骗
16、说两家是连锁店。问:甲的做法是否正确?(五)合伙债务的内部承担比例合伙企业的利润分配、亏损分担,按照合伙协议的约定办理;合伙协议未约定或者约定不明确的,由合伙人协商决定;协商不成的,由合伙人按照实缴出资比例分配、分担;无法确定出资比例的,由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。但是,有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人;但是,合伙协议另有约定的除外。五、合伙企业的外部关系(一)合伙企业的对外代表权相互代理的原则:合伙人或者合伙事务的执行人只要是在正常业务范围内,按通常方式处理属于该合伙企业业务范围的事务,其对外实施的法律行为,就对合
17、伙企业具有约束力。合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制,不得对抗不知情的善意第三人。(二)合伙企业债务的清偿分担无限责任,就是合伙的债权人求偿债权时,对于每一个合伙人仅就其分担部分负清偿的无限责任。无限连带责任,就是合伙的债权人,对于合伙债务,可以对合伙人中的一人或数人或全体合伙人,同时或先后请求清偿全部或一部分,合伙人不得以有其他合伙人为由主张按其各自分担比例清偿。(三)合伙债务与合伙人债务清偿的先后顺序双重优先权原则,是指合伙人个人的债权人优先于合伙的债权人从合伙人的个人财产中得到满足,合伙债权人优先于合伙人个人的债权人从合伙财产中得到满足,即合伙财产优先用于清偿
18、合伙债务,个人财产优先用于清偿个人债务。(四)表见合伙表见合伙又叫禁止反言合伙、不容否认合伙,指某人虽然不是某现存合伙的真正合伙人,但其以言词、文字、行为使善意第三人信赖其为某一合伙的合伙人,第三人对发生误认没有过错,并与非合伙人进行了交易,那么非合伙人对第三人应当承担与合伙人同样的责任。我国合伙企业法没有规定表见合伙制度,仅在第76条第1款规定第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的,该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。六、合伙企业的解散清算合伙企业的解散一般有两种情形:自愿解散和法定解散。第三节公司法一、公司概述(一)公司的概念与特征1.公司的概念公司是指依法定程序
19、设立的,以营利为目的的社团法人.2.公司的法律特征(1)公司具有法人资格。(2)公司具有营利性。(3)股东对公司债务承担有限责任(4)公司具有独立性,是具有独立商事主体资格的商主体。(5)公司实行法定的集中管理制(6)公司的永久存在性(二)公司的类型1以公司资本结构和股东对公司债务承担责任的方式为标准的分类(1)有限责任公司。(2)股份有限公司。(3)无限责任公司。(4)两合公司。2.以公司的信用基础为标准的分类(1)资合公司。(2)人合公司。(3)资合兼人合的公司。3以公司组织关系为标准的分类(1)母公司和子公司。都具有法人资格,能独立承担民事责任。(2)总公司和分公司。分公司没有独立的公司
20、名称、章程,没有独立的财产,不具有法人资格,但可领取营业执照,进行经营活动,其民事责任由总公司承担。二、公司法概述(一)公司法的概念公司法是规定公司法律地位,调整公司组织关系,规范公司设立、变更与终止的法律规范的总称。(二)公司法人财产权与股东权1法人财产权公司拥有由股东投资形成的法人财产,并依法对财产行使占有、使用、收益、处分的权利。2股东权股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。(三)公司法人人格否认制度“撩开公司面纱”公司法人人格否认,是指为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益,就具体法律关系中的特定事实,否认公司与股东各自独立的人格及股东的有限责任,责
21、令股东对公司债权人或公共利益直接负责,以实现公平、正义的法律制度。甲和乙是夫妻,甲、乙共同投资设立两个有限责任公司A公司和B公司,并分别担任两个公司的董事长。在日常经营中,他们主要以A公司的名义对外从事经营活动,接到预付款后又通过A公司和B公司签订合同的方式,将A公司的资金转移到B公司的账户上,当A公司被债权人追讨债务时,发现A公司账户上根本没有钱。根据公司独立人格否认制度,甲应对A公司的债务承担连带责任。三、公司的设立(一)公司的发起人发起人数量发起人的国籍发起人义务(二)公司章程公司章程的概念与特征公司章程是规定公司的宗旨、资本、组织结构、名称等对内对外事务的法律文件,是规范公司活动的根本
22、大法。它是组建公司的必备的和核心的文件,必须提交政府的登记部门核准并备案。公司章程的内容()公司的名称。()公司的目的与经营范围。()公司的注册所在地。()公司资本总额及各类股份的权限()公司的具体形式。()公司的组织结构及权限。(三)认购股份各国均允许以现金、实物、技术等形式认购。(四)注册登记公司只有经注册登记后才告成立。注册登记是公司取得法人资格的关键步骤,是公司成立并开展业务活动的必要条件。四、公司的资本(一)公司资本的概念广义的公司资本,是指公司用以从事经营、开展业务的所有资金和财产,包括公司自有资本和借贷资本(Loan)两部分。狭义的公司资本则仅指公司自有资本。各国公司法中的“资本
23、”一般仅限于狭义上的含义。(二)股份与股本1股份股本授权资本制与法定资本制(1)授权资本制。公司资本被分为“授权资本”和“发行资本”。授权资本,又称核准资本,是公司按其章程有权发行的全部资本。公司必须在公司章程中载明授权资本的数额。但在设立时,不必将所有的授权资本发行完毕,公司完全可以将部分授权资本留待日后公司业务发展需要时再发行。发行资本,是公司发行的用以让投资者认购的资本。授权资本是公司有权通过发行股份而募集资本的最高限额,是一种“名义资本名义资本”,而发行资本才是公司真实的资本真实的资本。授权资本制的优点在于该种资本制度使公司在财务方面具有一定的灵活性,减少了公司在授权资本范围内增加资本
24、的程序,而且便于公司在日后发行新股时把认股权给予本公司的高级职员。(2)法定资本制。公司章程中所载明的公司资本额在公司设立时必须全部由认股人认购完毕,否则公司不得成立。公司若增加资本必须修改章程。法定资本制有利于保证公司拥有充实的资本,防止利用公司进行欺诈、投机行为的发生。但法定资本制对于资本充足的要求过于严厉,已不适应现代股份公司发展的客观需要。近年来,一些大陆法系国家开始放弃或部分放弃法定资本制而仿效授权资本制。我国公司法规定有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%,也不得低于法定的注册资本最低限额,其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足;其中,投资公司可以在5年内缴足。
25、(三)股份的种类根据股东的权限,股份可分成普通股与优先股。根据股票上有无标明股份的价值,股份可被分成有票面金额股与无票面金额股回收股,又称库藏股,指公司收买自己的股票而将之存入公司金库。一般是出于减资需要。(四)股份的转让有限责任公司股份有限公司五、公司的组织机构公司的机关主要有股东大会、董事会和监事会三种。一般而言,公司的股东是公司的投资者,亦是公司利润的享有者,它是公司法定的真正的所有权人;董事则是公司股东选择的代表股东行使职权的管理者;经理人员则是由董事会聘任的对公司进行日常管理的专业人员。(一)股东大会传统上,股东大会是公司的最高权力机构,但由于是“所有权与管理权相分离”,股东大会的权
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