刑法总论演示文稿第一讲(精品).ppt
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1、第一讲第一讲刑法的基本观念刑法的基本观念刑法学与刑法的解读刑法学与刑法的解读一、刑事学、刑事法学与刑法学一、刑事学、刑事法学与刑法学自自有有人人类类社社会会以以来来即即产产生生各各种种利利益益冲冲突突及及其其极极端端表表现现犯犯罪罪,犯犯罪罪现现象象的的不不可可避避免免性性及及其社会危害性要求我们研究犯罪问题。其社会危害性要求我们研究犯罪问题。研究犯罪问题可以从不同的角度切入,可研究犯罪问题可以从不同的角度切入,可以使用规范科学、社会科学或者自然科学以使用规范科学、社会科学或者自然科学的不同的方法研究犯罪,以提出有效方法的不同的方法研究犯罪,以提出有效方法将犯罪压制到最低限度。这种共同以犯罪将
2、犯罪压制到最低限度。这种共同以犯罪为研究客体而以有效防制犯罪为共同终极为研究客体而以有效防制犯罪为共同终极目的的不同学科,统称为刑事学,包括刑目的的不同学科,统称为刑事学,包括刑事法学,犯罪学、刑事政策学、刑事侦查事法学,犯罪学、刑事政策学、刑事侦查学等。学等。(1 1)、刑事法学是就法规范学的的观点研)、刑事法学是就法规范学的的观点研究犯罪及其法律效果以及犯罪之追诉、审究犯罪及其法律效果以及犯罪之追诉、审判与刑罚之执行的法律规则的学科。包括判与刑罚之执行的法律规则的学科。包括刑法学(刑事实体法学)、刑事程序法学刑法学(刑事实体法学)、刑事程序法学(刑事诉讼法学和刑事证据法学)以及刑(刑事诉讼
3、法学和刑事证据法学)以及刑事执行法学(含监狱学)。事执行法学(含监狱学)。典型的规典型的规范法学的分支学科;范法学的分支学科;(2 2)、犯犯罪罪学学则则采采用用科科际际整整合合的的实实证证研研究究方方法法,研研究究犯犯罪罪现现象象与与犯犯罪罪行行为为人人的的经经验验科科学学。犯犯罪罪学学研研究究的的犯犯罪罪不不仅仅限限于于法法定定犯犯罪罪,而而且且包包括括法法无无明明文文规规定定具具有有实实质质犯犯罪罪以以及及各各种种社社会会偏偏差差行行为为越越轨轨行行为为。典典型型的的经经验验科科学学的的分分支支学学科科法法学学与与社社会学的交叉学科;会学的交叉学科;(3 3)刑事政策学乃就社会政策、经济
4、政策、)刑事政策学乃就社会政策、经济政策、教育政策或法律政策的观点研究各种足以教育政策或法律政策的观点研究各种足以防制犯罪的对策,特别是刑事立法政策、防制犯罪的对策,特别是刑事立法政策、刑事司法政策与刑事执行政策以及社会整刑事司法政策与刑事执行政策以及社会整体反犯罪政策。体反犯罪政策。政策科学与法学的交政策科学与法学的交叉学科;叉学科;(3)犯罪侦察学乃研究刑事科学侦查与鉴定,以侦破刑案、侦)犯罪侦察学乃研究刑事科学侦查与鉴定,以侦破刑案、侦讯犯罪嫌疑人、收取和鉴定犯罪证据的刑事科学。技术科学在讯犯罪嫌疑人、收取和鉴定犯罪证据的刑事科学。技术科学在刑法领域中的具体应用学科。刑法领域中的具体应用
5、学科。2、刑事法学、刑事法学为为有有效效遏遏止止犯犯罪罪、维维护护秩秩序序、保保障障法法益益,最最直直截截了了当当而而能能收收治治标标效效果果的的方方法法当当是是国国家家司司法法机机关关于于国国家家主主权权而而行行使使刑刑罚罚权权,以以追追诉诉、审审判判和和处处罚罚犯犯罪罪。为为规规范范国国家家追追诉诉、审审判判与与处处罚罚犯犯罪罪以以及及刑刑罚罚执执行行而而制制定定的的法法律律规规范范,统统称称为为刑刑事事法法。凡凡以以刑刑事事法法为研究对象的法学学科即为刑事法学。为研究对象的法学学科即为刑事法学。刑刑事事法法又又包包括括刑刑事事实实体体法法、刑刑事事程程序序法法与与刑刑事事执执行行法法,在
6、在追追诉诉、审审判判、处处罚罚罪罪犯犯过过程程中中分分别别行行使使不不同同的的功功能能。刑刑事事实实体体法法规规定定犯犯罪罪及及其其处处罚罚的的实实体体内内容容;刑刑事事程程序序法法则则规规定定用用以以实实现现刑刑事事实实体体法法内内容容的的程程序序规规则则与与证证据据规规则则,刑刑事事执执行法则规定刑罚与保安处分之执行以及刑事矫治。行法则规定刑罚与保安处分之执行以及刑事矫治。3、刑法学、刑法学刑法学系研究刑事实体法的公法学,它以刑事实体法规定为刑法学系研究刑事实体法的公法学,它以刑事实体法规定为基础,探讨法律规定的概念内容及其系统结构,并就法院对基础,探讨法律规定的概念内容及其系统结构,并就
7、法院对于具体案件的判决见解以及各家学说见解,进行分析、批判、于具体案件的判决见解以及各家学说见解,进行分析、批判、比较、演绎与归纳,而提出各种刑法理论,并对现行刑事实比较、演绎与归纳,而提出各种刑法理论,并对现行刑事实体法进行系统的诠释与补充。由此而形成的刑法论理构成刑体法进行系统的诠释与补充。由此而形成的刑法论理构成刑法理论与刑法实务之间的桥梁,指导刑法的适用达到公平正法理论与刑法实务之间的桥梁,指导刑法的适用达到公平正义的目标。义的目标。这这种种刑刑法法论论理理必必须须经经由由系系统统全全面面的的法法学学教教育育才才能能达达成成,刑刑法法论论理理也也是是形形成成法法律律共共同同体体的的必必
8、要要纽纽带带,是是参参与与司司法法运运作作的的各各方方能能够够具具有有法法律律语语言言与与法法律律理理念念共共识识,从从而而形形成成对对话话与与说说理理、明明辨辨是是非非、解解决决纷纷争争的的话话语语背背景景。否否则则各各说说各各话话,就就无无法法形形成对规范的确认与纠纷的解决共识。成对规范的确认与纠纷的解决共识。但但刑刑法法学学研研究究固固然然应应以以现现行行刑刑事事实实体体法法为为研研究究的的基基本本素素材材,但其研究范畴尚不局限于法律规定本身。但其研究范畴尚不局限于法律规定本身。除除基基本本的的刑刑法法教教义义学学(主主要要研研究究现现实实的的实实然然的的刑刑法法规规定定)外外,尚尚有有
9、从从自自然然法法与与法法理理学学的的角角度度研研究究刑刑法法的的应应然然性性的的“刑刑法法哲哲学学”;有有就就法法制制史史的的角角度度研研究究刑刑法法史史,探探讨讨刑刑法法理理论论演演进进、刑刑法法制制度立法演变过程与规律的度立法演变过程与规律的“刑法史学刑法史学”;有有从从比比较较法法的的角角度度比比较较研研究究中中外外刑刑事事立立法法、司司法法判判决决见见解解、外国刑法理论学说的外国刑法理论学说的“比较刑法学比较刑法学”;有有专专门门研研究究国国际际犯犯罪罪及及其其追追诉诉、审审判判、处处罚罚及及国国际际刑刑事事司司法法协协作作的的原原则则、制制度度和和理理论论的的国国际际刑刑法法学学。国
10、国际际刑刑事事法法院院已已经经于于2002年年7月月1日日在在海海牙牙正正式式开开始始运运作作,国国际际刑刑事事法法院院国国际际公公约已经得到约已经得到70多个国家的支持。美国、中国没有签署公约。多个国家的支持。美国、中国没有签署公约。刑刑事事实实体体法法区区分分犯犯罪罪的的一一般般要要件件与与处处罚罚原原则则与与各各种种不不同同犯犯罪罪的的特特殊殊要要件件与与处处罚罚标标准准,前前者者为为刑刑法法总总则则,后后者者为为刑刑法法分分则则。因因而而研研究究刑刑事事实实体体法法的的刑刑法法学学即即刑刑事事实实体体法法学学,又又分分刑刑法法总总论与刑法分论。论与刑法分论。二、什么是刑法二、什么是刑法
11、(一)定义(一)定义刑刑法法是是规规定定犯犯罪罪及及其其法法律律效效果果的的法法律律规规范范。根根据据对对法法律律效效果果的理解的不同,定义而有不同:的理解的不同,定义而有不同:定定义义1:刑刑法法是是规规定定犯犯罪罪与与刑刑罚罚的的法法律律规规范范。李李斯斯特特说说:刑刑法法是是将将作作为为犯犯罪罪构构成成的的犯犯罪罪与与作作为为法法律律后后果果的的刑刑罚罚连连接接在在一一起起的的国国家家法法律律规规范范的的综综合合。犯犯罪罪和和刑刑罚罚是是刑刑法法的的两两个个基基本本概概念念。刑刑法法学学的的任任务务是是从从纯纯法法学学技技术术的的角角度度,依依靠靠刑刑事事立立法法,给给犯犯罪罪和和刑刑罚
12、罚下下一一个个定定义义,把把刑刑法法的的具具体体规规定定乃乃至至刑刑法法的的每每一一个个基本概念和基本原则发展成完整的体系。)基本概念和基本原则发展成完整的体系。)定定义义2、刑刑法法是是规规定定犯犯罪罪及及其其刑刑事事责责任任的的法法律律规规范范。(张张明明楷楷:刑法是规定犯罪及其刑事责任的法律规范的总和。)刑法是规定犯罪及其刑事责任的法律规范的总和。)定定义义3:刑刑法法是是规规定定犯犯罪罪、刑刑事事责责任任与与刑刑罚罚的的法法律律规规范范。(高高铭喧:刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总称。)铭喧:刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总称。)定定义义4:刑刑法法是是规规定定
13、犯犯罪罪、刑刑罚罚与与保保安安处处分分的的法法律律规规范范(保保安安处分的简要说明)。处分的简要说明)。定定义义5:刑刑法法是是规规定定犯犯罪罪、偏偏差差行行为为及及其其法法律律效效果果的的法法律律规规范范。(蔡墩铭(蔡墩铭)。评评价价:犯犯罪罪、刑刑罚罚、保保安安处处分分、法法律律效效果果、刑刑事事责责任任的的关关系系说说明明(二)刑法条文与刑法规范(二)刑法条文与刑法规范刑刑法法规规范范的的载载体体是是刑刑法法条条文文。刑刑法法条条文文一一般般采采取取“实实施施什什么么行行为为,处处什什么么刑刑罚罚“的的形形式式来来规规定定犯犯罪罪和和刑刑罚罚或或者者其其他他法法律律效效果果的的关关系系。
14、一一般般认认为为,前前半半部部分分为为法法律律要要件件,表表明明成成立立犯犯罪罪的的条条件件,后后半半部部分分为为法法律律效效果果,限限定定刑刑罚罚或或保保安安处处分分的的种种类类和和程程度。度。但但是是,应应当当注注意意的的是是,作作为为刑刑法法法法规规存存在在形形式式的的刑刑法法条条文文本本身身不不是是刑刑法法规规范范,刑刑法法法法规规只只是是刑刑法法规规范范的的载载体体。刑刑法法规规范范存存在在并并体体现现于于刑刑法法法法规规。例例如如刑刑法法第第232条条规规定定应应理理解解为为不不能能杀杀人人,杀杀人人要要受受处处罚罚的的禁禁止止性性规规范范。刑刑法法规规范范是是从从刑刑罚罚法法规规
15、中中抽抽象象出出来来的的一一种种文文化化规规范范,犯犯罪罪人人违违反反的的是是刑刑法法规规范范,因因规规范范要要求求不不要要杀杀人人,而而不不是是违违反反刑刑法法的的规规定定,因因刑刑罚罚法法规规规规定定了了杀杀人人行行为为及及其其法法律律后后果果。假假如如犯犯罪罪人人实实施施了了杀杀人人行行为为,恰恰恰恰符符合合了了刑刑法法法法规规,但但其其行行为为违违反反了了刑刑法法法法规规所所体体现现的的刑刑法法规规范范。宾宾丁丁将将刑刑法法法法规规和和刑刑法法规规范范区区分分,论论证证了了违违反反刑刑法法规规范范的的行行为为是是刑刑法的条件命题这一结论。法的条件命题这一结论。刑刑法法规规范范首首先先是
16、是一一种种裁裁判判规规范范,即即当当而而且且也也只只有有当当现现实实中中发发生生了了符符合合抽抽象象的的假假定定的的构构成成要要件件的的时时候候,才才通通过过裁裁判判来来现现实实地地发发动动刑刑罚罚。作作为为裁裁判判规规范范,刑刑法法规规范范一一方方面面命命令令法法官官对对符符合合假假定定的的构构成成要要件件的的行行为为判判处处刑刑罚罚并并对对此此赋赋予予正正当当性性,另另一一方方面面又又限限制制法法官官只只要要不不存存在在符符合合假假定定的的构构成成要要件件的的行行为为,则则不不得得发发动动刑刑罚权。罚权。刑法规范同时又是一种行为规范,其中又可分为评价规范刑法规范同时又是一种行为规范,其中又
17、可分为评价规范和意思决定规范。前者是指从刑法的观点判断某个行为是否违和意思决定规范。前者是指从刑法的观点判断某个行为是否违法性、法律上是否应当受到非难的规范。即一个行为是否有害法性、法律上是否应当受到非难的规范。即一个行为是否有害是根据刑法规范进行评价的,因而刑法规范是评价规范。后者是根据刑法规范进行评价的,因而刑法规范是评价规范。后者是指刑法规范命令人民在实施行为时作出服从刑法的意思决定。是指刑法规范命令人民在实施行为时作出服从刑法的意思决定。刑法规范作为行为规范,一方面对公民的行为提出了符合法秩刑法规范作为行为规范,一方面对公民的行为提出了符合法秩序的义务,刑法规范对公民提出的最基本的行为
18、要求,违反这序的义务,刑法规范对公民提出的最基本的行为要求,违反这些最基本的义务和要求,则将招致刑事制裁的法律后果;另一些最基本的义务和要求,则将招致刑事制裁的法律后果;另一方面又为公民提供了法安全的保障,只要根据刑法规范的禁止方面又为公民提供了法安全的保障,只要根据刑法规范的禁止性要求,不实施符合构成要件的行为,就可以获得法律上的自性要求,不实施符合构成要件的行为,就可以获得法律上的自由和安全,国家就不得用刑法干预其行为。由和安全,国家就不得用刑法干预其行为。(三)、刑法的法律特征:(三)、刑法的法律特征:刑刑法法是是国国家家行行使使刑刑罚罚权权的的法法律律依依据据,凭凭借借刑刑罚罚权权这这
19、样样一一种种国国家家公公共共权权力力(和和平平时时期期强强制制性性最最严严厉厉的的公公共共权权力力)惩惩罚罚犯犯罪罪,以以实现公平正义,建立法秩序。实现公平正义,建立法秩序。刑刑法法是是刑刑罚罚法法(刑刑法法调调整整犯犯罪罪行行为为的的方方式式);刑刑法法是是保保障障法法(刑刑法法与与其其他他法法律律部部门门的的功功能能定定位位)刑刑法法是是司司法法法法。国国家家法法律律体体系系可可分分为为立立法法法法、司司法法法法与与行行政政法法。刑刑法法是是法法院院适适用用的的法法律律,故故为为司司法法法法。刑刑法法是是实实定定法法或或实实证证法法,刑刑法法基基于于国国家家立立法法作作用用或者社会习惯等经
20、验事实而制定且其本身具有经验事实性格。或者社会习惯等经验事实而制定且其本身具有经验事实性格。刑法的法律特征有:刑法的法律特征有:A、刑刑法法是是公公法法:刑刑法法适适用用的的依依据据发发生生了了符符合合构构成成要要件件的的犯犯罪罪行行为为,适适用用对对象象是是实实施施犯犯罪罪行行为为的的人人,适适用用的的主主体体是是掌掌握握公公共共权权力力的的国国家家。犯犯罪罪行行为为具具有有公公共共危危害害的的性性质质,国国家家动动用用公公共共权权力力干干涉涉和和限限制制个个人人权权利利,同同样样具具有有公公共共性性质质(代代表表公公众众和和社社会会整整体体、运运用用公公共共权权力力、维维护护公公共共秩秩序
21、序),因因而而规规范范国国家家刑刑罚罚权权行使的刑法也具有公共性质,是为公法。行使的刑法也具有公共性质,是为公法。区别于私法。区别于私法。公法是与私法相对应的法律体系。德国学者马克斯公法是与私法相对应的法律体系。德国学者马克斯 韦伯指出:韦伯指出:“公法可以界定为这样一种行为原则的总和:按照法律制度公法可以界定为这样一种行为原则的总和:按照法律制度必须赋予行为的意向,行为涉及国家的强制机构,亦即它服必须赋予行为的意向,行为涉及国家的强制机构,亦即它服务于国家机构本身的存在、扩展以及直接贯彻那些依照章程务于国家机构本身的存在、扩展以及直接贯彻那些依照章程或者契约所适用的目的。私法则可界定为这样一
22、种行为准则或者契约所适用的目的。私法则可界定为这样一种行为准则的总合:按照法律制度所赋予的行为的意向,行为与国家的的总合:按照法律制度所赋予的行为的意向,行为与国家的强制机构无涉,而是积极可以被国家强制机构视为通过准则强制机构无涉,而是积极可以被国家强制机构视为通过准则予以调节的行为。予以调节的行为。”1换言之,公法是以直接规范国家公权换言之,公法是以直接规范国家公权力的行使为基本内容的法律规范体系。公法的内容涉及国家力的行使为基本内容的法律规范体系。公法的内容涉及国家公权力与公民私权利的关系互动。公法法理的核心在于通过公权力与公民私权利的关系互动。公法法理的核心在于通过法律制约权力,即国家公
23、权力分立并相互制衡,国家公权力法律制约权力,即国家公权力分立并相互制衡,国家公权力的行使受到法律的严格限制。对于国家来说,凡是法律没有的行使受到法律的严格限制。对于国家来说,凡是法律没有授权的,就是国家不应作为的;法律没有禁止的,则是公民授权的,就是国家不应作为的;法律没有禁止的,则是公民可以作为的;而法律(对公权力)的授权与(对私权利)的可以作为的;而法律(对公权力)的授权与(对私权利)的禁止又应当基于维护社会秩序、保障公民权利的确实需要而禁止又应当基于维护社会秩序、保障公民权利的确实需要而具有正当和合法的基础。这是宪政国家法治原则的最基本的具有正当和合法的基础。这是宪政国家法治原则的最基本
24、的准则。准则。B、刑刑法法为为强强行行法法:刑刑法法以以国国家家刑刑罚罚权权这这一一公公权权力力的的行行使使为为基基础础,具具有有绝绝对对适适用用的的效效力力,除除告告诉诉乃乃论论之之罪罪外外,行行为为人人或或被被害害人人无无左左右右或或变变更更刑刑法法适适用用之之权权利利,国国家家垄垄断断刑刑法法的的适适用用,国国家家司司法法机机关关代代表表社社会会整整体体适适用用刑刑法法,不不仅仅是是其其主主权权的的体体现现,同同时时也也是是国家作为主权者的责任。因此,刑法不仅是公法而且是强行法。国家作为主权者的责任。因此,刑法不仅是公法而且是强行法。例例外外1:关关于于告告诉诉乃乃论论的的法法律律评评价
25、价:刑刑法法的的出出现现在在一一定定意意义义上上就就是是私私人人报报复复让让位位于于国国家家惩惩罚罚的的结结果果。所所以以有有学学者者认认为为刑刑法法的的功功能能之之一一就就是是防防止止私私人人报报复复。人人类类对对待待犯犯罪罪的的反反应应经经历历了了私私人人报报复复(、血血族族复复仇仇以以血血还还血血、以以牙牙还还牙牙)限限制制私私人人复复仇仇、国国家家刑刑罚罚权权出出现现国国家家垄垄断断刑刑罚罚权权开开放放部部分分告告诉诉乃乃论论罪罪的辨证运动过程。的辨证运动过程。为为什什么么国国家家在在垄垄断断刑刑罚罚权权的的同同时时要要开开放放部部分分告告诉诉乃乃论论罪罪?其其考考虑虑依依据据往往往往
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