企业合同法律风险防控与争议应对培训课件-PPT.ppt
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1、企业必备的法律知识及风险防控企业必备的法律知识及风险防控主讲:律师主讲:律师主讲:律师主讲:律师日期:日期:2012011 1年年5 5月月2424、2525号号课程安排课程安排5 5月月1212日日 序言部分序言部分 企业合同管理及风险防控概述企业合同管理及风险防控概述 第一部分第一部分 企业必备的法律知识企业必备的法律知识 5 5月月1313日日 第二部分第二部分 企业相关的合同管理实务企业相关的合同管理实务 第三部分第三部分 答疑与互动环节答疑与互动环节商务合同管理及风险防控概述商务合同管理及风险防控概述序序 言言一、企业合同管理一、企业合同管理企业合同管理的概念企业合同管理的概念企业合
2、同管理的原则企业合同管理的原则企业合同管理的作用企业合同管理的作用 1 1、企业合同法律风险的含义、企业合同法律风险的含义 (1 1)企业合同法律风险的主体是企业企业合同法律风险的主体是企业 (2 2)企业合同法律风险是指合同的法律风险企业合同法律风险是指合同的法律风险 (3 3)合同法律风险分为外部风险和内部风险合同法律风险分为外部风险和内部风险二、企业合同法律风险概述二、企业合同法律风险概述 2 2、企业合同法律风险的特征、企业合同法律风险的特征 (1 1)主体的特定性)主体的特定性 (2 2)表现形式的多样性)表现形式的多样性 (3 3)复杂性)复杂性二、企业合同法律风险概述二、企业合同
3、法律风险概述3 3、企业合同法律风险防范的重要性、企业合同法律风险防范的重要性 (1 1)是保障企业持续健康发展的需要)是保障企业持续健康发展的需要 (2 2)是降低企业成本的需要)是降低企业成本的需要 (3 3)是企业参与市场竞争的客观需要)是企业参与市场竞争的客观需要 (4 4)是构建和谐社会的重要组成部分)是构建和谐社会的重要组成部分二、企业合同法律风险概述二、企业合同法律风险概述 三、企业合同法律风险三、企业合同法律风险成因及对策成因及对策1 1、企业合同法律风险的成因、企业合同法律风险的成因 (1 1)企业自身的原因)企业自身的原因 (2 2)企业自身制度的缺陷)企业自身制度的缺陷
4、(3 3)企业外部环境的状况和变化)企业外部环境的状况和变化 (4 4)社会事务的复杂性)社会事务的复杂性 大家有疑问的,可以询问和交流大家有疑问的,可以询问和交流可以互相讨论下,但要小声点可以互相讨论下,但要小声点可以互相讨论下,但要小声点可以互相讨论下,但要小声点三、企业合同法律风险成因三、企业合同法律风险成因及对策及对策2 2、企业合同法律风险防范的可行性、企业合同法律风险防范的可行性 (1 1)强化企业领导人和员工的法律风险意识。)强化企业领导人和员工的法律风险意识。(2 2)建立和完善企业规章制度。)建立和完善企业规章制度。(3 3)保证企业法律事务工作人员履行相应的工作职责。)保证
5、企业法律事务工作人员履行相应的工作职责。(4 4)加强企业内部监督与考核。)加强企业内部监督与考核。(5 5)重视和加强企业间交流与合作。)重视和加强企业间交流与合作。第一部分第一部分 商务合同必备的商务合同必备的理论知识理论知识本部分结构示意图本部分结构示意图合同法概述合同法概述合同法概述合同法概述合同的订立合同的订立合同的订立合同的订立合同的效力合同的效力合同的效力合同的效力合同的履行合同的履行合同的履行合同的履行合同的变更与转让合同的变更与转让合同的变更与转让合同的变更与转让合同权利义务的终止合同权利义务的终止合同权利义务的终止合同权利义务的终止合同的违约责任合同的违约责任合同的违约责任
6、合同的违约责任一、合同法概述一、合同法概述(一)合同的含义(一)合同的含义 1 1、合同的概念合同的概念 2 2、合同的特征合同的特征(二)合同法的基本原则(二)合同法的基本原则二、合二、合 同同 的的 订订 立立合同的主体合同的主体合同的主体合同的主体合同的形式与内容合同的形式与内容合同的形式与内容合同的形式与内容合同的订立程序合同的订立程序合同的订立程序合同的订立程序合同的成立合同的成立合同的成立合同的成立缔约过失责任缔约过失责任缔约过失责任缔约过失责任合同的主体资格合同的主体资格q自然人的权利能力和行为能力自然人的权利能力和行为能力q法人的权利能力和行为能力法人的权利能力和行为能力q委托
7、代理人订立合同委托代理人订立合同合同的形式合同的形式合同合同形式形式书面形式书面形式书面形式书面形式口头形式口头形式口头形式口头形式其他形式其他形式其他形式其他形式(默示形式)(默示形式)(默示形式)(默示形式)合同书合同书信件信件数据电文数据电文电报电报电报电报电传电传电传电传传真传真传真传真电子数据交换电子数据交换电子数据交换电子数据交换电子邮件电子邮件电子邮件电子邮件沉默沉默沉默沉默推定推定推定推定合同的内容合同的内容 (一)当事人的名称或者姓名和住所;(一)当事人的名称或者姓名和住所;(二)标的;(二)标的;(三)数量;(三)数量;(四)质量;(四)质量;(五)价款或者报酬;(五)价款
8、或者报酬;(六)履行期限、地点和方式;(六)履行期限、地点和方式;(七)违约责任;(七)违约责任;(八)解决争议的方法(仲裁与诉讼(八)解决争议的方法(仲裁与诉讼)格式条款(格式合同)格式条款(格式合同)订合同时订合同时没有和我们没有和我们商量啊!商量啊!格式条款的定义及其内容的格式条款的定义及其内容的确定确定案例:柯达快速冲印案例:柯达快速冲印请注意请注意 如遇意外损坏或损失,如遇意外损坏或损失,只赔同类同量胶卷。只赔同类同量胶卷。格款条款的含义格款条款的含义 1 1、格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款并在订立合同
9、时未与对方协商的条款 2 2、格式条款的特征、格式条款的特征无效的格式条款无效的格式条款 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的,或者提供格式条款一方免除其责任、加定情形的,或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。格式条款的解释格式条款的解释q文义解释原则文义解释原则q不利于提供格式条款一方的解释不利于提供格式条款一方的解释q与非格式条款不一致的,应当采用非格式性与非格式条款不一致的,应当采用非格式性条款条款合同的订立程序合同的订立程序要约要约承诺承诺订立合同的典
10、型行为订立合同的典型行为要约要约邀请承诺要约要约 (1 1)要约的含义)要约的含义(2 2)要约与要约邀请的区别)要约与要约邀请的区别(3 3)要约的生效)要约的生效(4)要约的撤回与撤销)要约的撤回与撤销(5)要约的失效)要约的失效承诺承诺(1 1)承诺的含义)承诺的含义(2 2)承诺的方式)承诺的方式(3 3)承诺的期限和生效时间)承诺的期限和生效时间(4 4)承诺的撤回)承诺的撤回(5 5)逾期承诺和承诺迟到)逾期承诺和承诺迟到合同的成立的时间和地点合同的成立的时间和地点合同成立的时间合同成立的时间 实践性合同实践性合同交付标的物时合同成立交付标的物时合同成立诺成性合同诺成性合同 承诺生
11、效时合同成立承诺生效时合同成立(一般)(一般)合同成立的地点合同成立的地点实践性合同实践性合同交付标的物的地点交付标的物的地点诺成性合同诺成性合同承诺生效的地点承诺生效的地点缔约上的过失责任缔约上的过失责任合同未成立,合同未成立,或被确认为或被确认为无效或被撤无效或被撤销时,才会销时,才会涉及缔约上涉及缔约上的过失责任。的过失责任。案例(缔约上的过失责任)案例(缔约上的过失责任)只要你们不和只要你们不和L L公公司签订合作合同,司签订合作合同,我们公司就你签我们公司就你签约约你们怎么你们怎么言而无信言而无信哪?哪?缔约上的过失责任的含义缔约上的过失责任的含义1.1.指在合同订立过程中,一方因违
12、背其依据诚实信指在合同订立过程中,一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务,而导致另一方的信赖利益用原则所应尽的义务,而导致另一方的信赖利益的损失,并应当承担民事责任。的损失,并应当承担民事责任。2.2.特点:特点:发生在合同的订立(缔约)阶段发生在合同的订立(缔约)阶段 ;一方当事人违反了诚实信用的义务一方当事人违反了诚实信用的义务 ;由于一方的过失造成了另一方的信赖利益的损失由于一方的过失造成了另一方的信赖利益的损失 。缔约过失责任的类型缔约过失责任的类型假借(没有与对方订立合同的目的)订立合同,恶意假借(没有与对方订立合同的目的)订立合同,恶意(损害对方或他人利益)进行磋商(损害对方或他
13、人利益)进行磋商 ;故故意意隐隐瞒瞒与与订订立立合合同同有有关关的的重重要要事事实实或或者者提提供供虚虚假假情情况况。包括:包括:(1 1)财产状况或履约能力的告知义务;)财产状况或履约能力的告知义务;(2 2)瑕疵告知义务,不得故意隐瞒产品瑕疵)瑕疵告知义务,不得故意隐瞒产品瑕疵(3 3)性能和使用方法的告知义务)性能和使用方法的告知义务泄露或者不正当地使用该商业秘密泄露或者不正当地使用该商业秘密其他违背诚实信用原则的行为其他违背诚实信用原则的行为 缔约过失责任与违约责任的缔约过失责任与违约责任的若干区别若干区别三、合合 同同 的的 效效 力力合同生效的时间(合同成立合同生效的时间(合同成立
14、与生效的比较)与生效的比较)意义意义关系关系要件要件合合同同成成立立反反应应当当事事人人的的意意志志,体体现现合合同同自自由由原则原则违违法法合合同同虽虽成成立立,但但不不产产生生合合同同效效力。力。意思表示、当事人意思表示、当事人主主要要条条款款一一致致即即告告成成立立合合同同生生效效国国家家对对于于合合同同关关系系的的肯肯定定或或否否定定评评价价成成立立是是生生效效的基础。的基础。一般生效要件;一般生效要件;特别生效要件:特别生效要件:(1 1)批准、登记;)批准、登记;(2 2)附条件、期限;)附条件、期限;(3 3)要物合同;)要物合同;附条件合同的效力附条件合同的效力如果你考试得优秀
15、(生效如果你考试得优秀(生效条件),我就送你一台电条件),我就送你一台电脑(赠与合同),好吗?脑(赠与合同),好吗?真的?真的?效力未定的合同效力未定的合同合同12345效力待定的合同效力待定的合同 效效力力待待定定的的合合同同,指指合合同同虽虽然然已已经经成成立立,但但因因不不完完全全符符合合有有关关合合同同生生效效的的规规定定,因因此此合合同同是是否否生生效效尚尚未未确确定定。此此类类合合同同须须经经过过承承认认以以后后,才才能能产产生效力。生效力。包括:包括:q因限制行为能力人订立的合同因限制行为能力人订立的合同q因无权代理人订立的合同因无权代理人订立的合同q因无权处分订立的合同因无权处
16、分订立的合同q因表见代理订立的合同(效力未定的例外因表见代理订立的合同(效力未定的例外1 1)q因代表行为越权订立的合同(效力未定的例外因代表行为越权订立的合同(效力未定的例外2 2)无效合同无效合同合同12345(6)(7)无效合同的一般范围无效合同的一般范围(一一)一一方方以以欺欺诈诈、胁胁迫迫的的手手段段订订立立合合同同,损损害害国国家家利利益;益;(二二)恶恶意意串串通通,损损害害国国家家、集集体体或或者者第第三三人人利利益益;(参(参5959条)条)(三)以合法形式掩盖非法目的;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强
17、制性规定。(五)违反法律、行政法规的强制性规定。q与与民法通则民法通则5858条的矛盾之处条的矛盾之处q民法的民法的“新法改废旧法新法改废旧法”的适用原则(合同法解释的适用原则(合同法解释(1 1)免责条款的无效情况免责条款的无效情况(一)造成对方人身伤害的;(一)造成对方人身伤害的;(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。只导致合同的部分无效只导致合同的部分无效可变更或可撤销的合同可变更或可撤销的合同可撤销或可撤销或变更的合同变更的合同 1 1 重大误解重大误解 2 2 显失公平显失公平 3 3 欺诈欺诈 4 4 胁迫胁迫 5 5 乘人之危乘人之
18、危可变更或撤销的情况可变更或撤销的情况(一)因重大误解订立的;(一)因重大误解订立的;(二)在订立合同时显失公平的。(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销。当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销。q行使撤销权的程序行使撤销权的程序 q当事人的变更权当事人的变更权撤销权的消灭事由撤销权的消灭事由(一一)
19、具具有有撤撤销销权权的的当当事事人人自自知知道道或或者者应应当当知知道道撤撤销销事事由由之之日起一年(除斥期间性质)内没有行使撤销权;日起一年(除斥期间性质)内没有行使撤销权;(二二)具具有有撤撤销销权权的的当当事事人人知知道道撤撤销销事事由由后后明明确确表表示示或或者者以以自己的行为放弃撤销权。自己的行为放弃撤销权。无效或被撤销的合同的效力无效或被撤销的合同的效力1 1、自始无效、自始无效2 2、部分无效的,不影响其他部分的效力、部分无效的,不影响其他部分的效力3 3、争议解决条款的独立性、争议解决条款的独立性(有效的有效的)无效或被撤销的法律后果无效或被撤销的法律后果1 1、返返还还财财产
20、产。合合同同法法5858条条:合合同同无无效效或或者者被被撤撤销销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;后,因该合同取得的财产,应当予以返还;2 2、折折价价补补偿偿。合合同同法法5858条条:合合同同无无效效或或者者被被撤撤销销后后,因因该该合合同同取取得得的的财财产产,不不能能返返还还或或者者没没有有必必要返还的,应当折价补偿。要返还的,应当折价补偿。3 3、赔赔偿偿损损失失。合合同同法法5858条条:合合同同无无效效或或者者被被撤撤销销后后,有有过过错错的的一一方方应应当当赔赔偿偿对对方方因因此此所所受受到到的的损损失失,双双方方都都有有过过错错的的,应应当当各各自自承承担担相相应应的的
21、责责任任,性质为缔约上的过失责任。性质为缔约上的过失责任。四四 、合、合 同同 的的 履履 行行合同的履行原则与附随义务合同的履行原则与附随义务1 1、全面履行原则、全面履行原则2 2、附随义务的履行、附随义务的履行合同履行中的补缺性方法合同履行中的补缺性方法 q合合同同生生效效后后,当当事事人人就就质质量量、价价款款或或者者报报酬酬、履履行行地地点点等等内内容容没没有有约约定定或或者者约约定定不不明明确确的的,可可以以协协议议补补充充;不不能能达达成成补补充充协协议议的的,按按照照合合同同有有关关条款或者交易习惯确定。条款或者交易习惯确定。约定不明合同的履行原则约定不明合同的履行原则(1 1
22、)当事人协议补充原则)当事人协议补充原则(2 2)按照合同有关条款和交易习惯确定原则)按照合同有关条款和交易习惯确定原则(3 3)法定补充原则)法定补充原则补缺性法律规定(法律的推定补缺性法律规定(法律的推定 )(一)质量要求(一)质量要求(二)价款或者报酬(二)价款或者报酬(三)履行地点(三)履行地点(四)履行期限(四)履行期限(五)履行方式(五)履行方式(六)履行费用的负担(合同法第(六)履行费用的负担(合同法第62条)条)执行政府定价或指导价格的执行政府定价或指导价格的合同合同 逾期惩罚性规定逾期惩罚性规定价格无论涨跌,逾期价格无论涨跌,逾期履行对我们都是肯定履行对我们都是肯定不利的!不
23、利的!合同的相对性在违约责任上合同的相对性在违约责任上的体现的体现v相对性,指合同关系发生在特定人之间。体现为内容相对性,指合同关系发生在特定人之间。体现为内容与责任的相对性:与责任的相对性:1 1、合同规定当事人享有的权利不及于第三人;、合同规定当事人享有的权利不及于第三人;2 2、合同当事人无权为他人设定权利义务;、合同当事人无权为他人设定权利义务;3 3、合同权利义务对合同当事人产生约束力;、合同权利义务对合同当事人产生约束力;4 4、违约当事人为自己的违约承担责任;、违约当事人为自己的违约承担责任;5 5、因第三人原因造成债务不履行的,债务人承担责任;、因第三人原因造成债务不履行的,债
24、务人承担责任;6 6、债务人只能向债权人承担违约责任,不能向第三人承、债务人只能向债权人承担违约责任,不能向第三人承担担合同履行中的抗辩权合同履行中的抗辩权我反对!因为我我反对!因为我有抗辩权有抗辩权同时履行抗辩权同时履行抗辩权行使同时履行抗辩权需要具备下面四个条件:行使同时履行抗辩权需要具备下面四个条件:(1 1)须由同一双务合同产生互负债务)须由同一双务合同产生互负债务(2 2)双方债务须无先后履行顺序,且已届清偿期)双方债务须无先后履行顺序,且已届清偿期(3 3)须对方未履行债务或未按照约定履行债务)须对方未履行债务或未按照约定履行债务 (4 4)须对方的对待给付为可能履行的债务)须对方
25、的对待给付为可能履行的债务 你应该你应该你不你不我我就不就不先履行抗辩权先履行抗辩权 当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求有权拒绝其相应的履行要求 。不安抗辩权不安抗辩权v不安抗辩权的行使事由(确切证据):不安抗辩权的行使事由(确切证据):(1 1)经营;()经营;(2 2)财产;()财产;(3 3)商誉;()商誉;(4 4)其他)其他v不安抗辩权人的权利与义务
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