合同的订立[2].pptx
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1、v 合同关系也像其他法律关系一样由主体、内合同关系也像其他法律关系一样由主体、内容、客体三大要素构成。合同主体容、客体三大要素构成。合同主体指合同指合同的当事人,可以是具有民事行为能力的的当事人,可以是具有民事行为能力的自然人自然人,也可以是也可以是法人法人或者或者其他组织其他组织。v 订立合同,当事人必须具备与所订合同相适订立合同,当事人必须具备与所订合同相适应的民事权利能力和民事行为能力,当事人也应的民事权利能力和民事行为能力,当事人也可以委托代理人订立合同。因此,在订立合同可以委托代理人订立合同。因此,在订立合同时,应当注意了解对方是否有相应的民事权利时,应当注意了解对方是否有相应的民事
2、权利能力和民事行为能力,是否受委托以及委托代能力和民事行为能力,是否受委托以及委托代理的事项、权限等。理的事项、权限等。v 但合同的订立需要经过要约与承诺的过程。但合同的订立需要经过要约与承诺的过程。课前案例课前案例:20042004年年5 5月月1616日,某电子有限公司日,某电子有限公司(下称甲)向某大学(下称乙)发出一份愿意向(下称甲)向某大学(下称乙)发出一份愿意向乙出售乙出售10001000套单价为套单价为100100元的英语学习耳机的要元的英语学习耳机的要约,要求乙收到要约后在约,要求乙收到要约后在1515天内答复。乙于天内答复。乙于20042004年年5 5月月2020日收到要约
3、并答复同意以对方要约日收到要约并答复同意以对方要约的条件购买这批耳机,但要求对方在耳机上加上的条件购买这批耳机,但要求对方在耳机上加上音量调节器并于音量调节器并于20042004年年8 8月月2525日前交货。甲公司日前交货。甲公司对此要求没有表示意见,并于对此要求没有表示意见,并于20042004年年7 7月月1515日交日交货,货到后,乙开箱检验,发现耳机上并未装上货,货到后,乙开箱检验,发现耳机上并未装上音量调节器,因此拒收货物。甲公司认为乙拒收音量调节器,因此拒收货物。甲公司认为乙拒收货物构成违约,要求乙负违约责任。问:乙拒收货物构成违约,要求乙负违约责任。问:乙拒收货物构成违约吗?要
4、回答这个问题必须了解合同货物构成违约吗?要回答这个问题必须了解合同的订立程序。的订立程序。电子有限公司电子有限公司(甲)(甲)(要约人)(要约人)高校高校(乙)(乙)(受要约人)(受要约人)收到要约后同意要约内容,收到要约后同意要约内容,收到要约后同意要约内容,收到要约后同意要约内容,但要求加上音量调节器但要求加上音量调节器但要求加上音量调节器但要求加上音量调节器该答复是该答复是承诺吗?承诺吗?不是承诺,不是承诺,是新要约是新要约原因:答复对要约内原因:答复对要约内容作出实质性变更。容作出实质性变更。依法应视为新要约依法应视为新要约法律效果:新法律效果:新要约须原要约要约须原要约人甲接受后,人
5、甲接受后,合同才能成立合同才能成立甲对新要约未甲对新要约未答复,因而合答复,因而合同不成立同不成立 分析要点:乙(大学)拒收理由成立。分析要点:乙(大学)拒收理由成立。因为该合同还未成立,乙不存在依合同规因为该合同还未成立,乙不存在依合同规定履行接受货物的义务。理由是:合同成定履行接受货物的义务。理由是:合同成立需要经过要约和承诺的过程,在本案中立需要经过要约和承诺的过程,在本案中只有要约没有承诺,甲向乙发出要约,乙只有要约没有承诺,甲向乙发出要约,乙答复甲时并未完全接受该要约内容而是作答复甲时并未完全接受该要约内容而是作出实质性的变更(即要求加装音量调节器)出实质性的变更(即要求加装音量调节
6、器),因此,根据法律规定,乙的答复不构成,因此,根据法律规定,乙的答复不构成承诺而应视为新要约,该新要约必须甲完承诺而应视为新要约,该新要约必须甲完全接受,合同才能成立。现在甲对此未作全接受,合同才能成立。现在甲对此未作答复,可视为拒绝接受乙的新要答复,可视为拒绝接受乙的新要约,因此从这一层面看合同并未成立。但甲在合约,因此从这一层面看合同并未成立。但甲在合同并未成立的情况下已交付货物,该货物买卖合同并未成立的情况下已交付货物,该货物买卖合同能否成立与生效?现在我们必须以民法与合同同能否成立与生效?现在我们必须以民法与合同法中合同成立的推定理论进行分析,确定甲乙之法中合同成立的推定理论进行分析
7、,确定甲乙之间的耳机买卖合同是否成立。如甲的履行完全符间的耳机买卖合同是否成立。如甲的履行完全符合乙在新要约中规定的内容,即可认定甲的交货合乙在新要约中规定的内容,即可认定甲的交货是以履行合同的行为作出承诺,合同成立,乙应是以履行合同的行为作出承诺,合同成立,乙应当接受甲的履行而接收货物。但现在甲交付的货当接受甲的履行而接收货物。但现在甲交付的货物并未按照乙的要求加装音量调节器,因此,不物并未按照乙的要求加装音量调节器,因此,不能构成以行为作出承诺,所以合同不能成立,乙能构成以行为作出承诺,所以合同不能成立,乙不负有接收货物的义务,有权拒收货物。不负有接收货物的义务,有权拒收货物。合同的订立合
8、同的订立(一)何谓(一)何谓“合同的订立合同的订立”?v 即指即指 各方当事人通过协商,依各方当事人通过协商,依法就合同的主要条款达成协议的法法就合同的主要条款达成协议的法律行为律行为。一、一、概述概述(二)当事人的缔约资格(二)当事人的缔约资格 v1.当事人要具备必要的民事权利能力。当事人要具备必要的民事权利能力。v2.当事人要有相应的民事行为能力。当事人要有相应的民事行为能力。v3.当事人依法可以委托代理人订立合同。当事人依法可以委托代理人订立合同。(1 1)当事人的名称或姓名和住所)当事人的名称或姓名和住所 (2 2)标标的的是是合合同同当当事事人人双双方方权权利利和和义义务务所所指指向
9、向的的对对象象。包包括括有有形形财财产产、无无形形财财产产、劳劳务务和和工工作作成果成果 (3 3)数数量量指指标标的的的的数数量量,是是以以计计量量单单位位和和数数字来衡量的标的的尺度。字来衡量的标的的尺度。(4 4)质质量量质质量量是是标标的的的的具具体体特特征征,是是用用来来衡衡量量标标的的优优劣劣的的尺尺度度,它它是是标标的的的的内内在在素素质质和和外外观观形形态的综合。态的综合。1.合同法规定的主要条款:合同法规定的主要条款:(5 5)价价款款或或报报酬酬一一方方当当事事人人向向对对方方当当事人所付代价的货币表现。事人所付代价的货币表现。(6 6)履行期限、地点和方式)履行期限、地点
10、和方式履履行行的的期期限限指指合合同同中中规规定定的的一一方方当当事事人人向向对对方方当当事事人人履履行行义义务务的的时时间间界界限限。它它是是衡衡量合同能否按时履行的标准。量合同能否按时履行的标准。履行地点履行地点指合同规定的当事人履行合同指合同规定的当事人履行合同义务和对方当事人接受履行的地点。它关系义务和对方当事人接受履行的地点。它关系到到合同合同履行费用、风险的承担,有时还是确履行费用、风险的承担,有时还是确定所有权是否转移、何时转移的依据,也是定所有权是否转移、何时转移的依据,也是发生纠纷后确定由哪一地法院管辖的依据。发生纠纷后确定由哪一地法院管辖的依据。履行方式履行方式指合同当事人
11、履行合同的具指合同当事人履行合同的具体做法。体做法。(7 7)违约责任)违约责任 (8 8)解解决决争争议议的的方方法法指指合合同同当当事事人人对对合同的履行发生争议时解决的途径和方式。合同的履行发生争议时解决的途径和方式。可以选择的解决争议的方法主要有:当事可以选择的解决争议的方法主要有:当事人协商和解;第三人调解;仲裁;诉讼。人协商和解;第三人调解;仲裁;诉讼。解决争议的方法的选择对于纠纷发生后当事解决争议的方法的选择对于纠纷发生后当事人利益的保护是非常重要的,应慎重对待。人利益的保护是非常重要的,应慎重对待。如果意图通过诉讼解决争议可以不作约定如果意图通过诉讼解决争议可以不作约定 合同的
12、形式合同的形式是指合同当事人意思表示是指合同当事人意思表示一致的表现形式,是合同内容的外在表现。一致的表现形式,是合同内容的外在表现。合同有三种形式:合同有三种形式:书面形式书面形式、口头形式口头形式和和其他形式其他形式。(1)书书面面形形式式是是指指以以合合同同书书、信信件件和和数数据据电电文文(包包括括电电报报、电电传传、传传真真、电电子子数数据据交交换换和和电电子子邮邮件件)等等可可以以有有形形地地表表现现所所载载内内容容的的形形式式。数数据据交交换换系系统统(edi)、电电子子邮邮件件(e-mail)、计计算算机机传传真真等等,则则是是计计算算机网络普遍应用后而出现的合同形式。机网络普
13、遍应用后而出现的合同形式。(2)口口头头形形式式指指当当事事人人各各方方就就合合同同内内容容达达成一致的口头协议。成一致的口头协议。(3)其其他他形形式式法法律律没没有有列列举举具具体体的的其其他他形形式式,如如推推定定形形式式等等。一一般般认认为为,不不属属于于上上述述两两种种形形式式,但但根根据据当当事事人人的的行行为为或或者者特特定定情情形形能能够够推推定定合合同同成成立立的的形形式式或或者者根根据据交交易易习习惯惯所所采采用用的的形形式式,也也是是法法律律上上认认可可的的其他形式。其他形式。案例案例v裕仁公司因生产急需一批铝材,于是该厂采购部裕仁公司因生产急需一批铝材,于是该厂采购部人
14、员打电话给成成机械厂,要求成成机械厂马上人员打电话给成成机械厂,要求成成机械厂马上送一批铝材到裕仁公司。双方在电话中对铝材的送一批铝材到裕仁公司。双方在电话中对铝材的规格、数量和价格达成了一致意见。但当成成机规格、数量和价格达成了一致意见。但当成成机械厂将铝材送到裕仁公司时,裕仁公司却以械厂将铝材送到裕仁公司时,裕仁公司却以“双双方未签署正式的合同方未签署正式的合同”为由,拒绝接受成成机械为由,拒绝接受成成机械厂送来的铝材,于是成成机械厂诉至法院。厂送来的铝材,于是成成机械厂诉至法院。v问:双方当事人的合同是否有法律效力?为什么问:双方当事人的合同是否有法律效力?为什么?分析:分析:v双方当事
15、人之间采取的是口头合同,双方平双方当事人之间采取的是口头合同,双方平等自愿,符合法律规定,属于生效的买卖合等自愿,符合法律规定,属于生效的买卖合同,同时根据合同法第同,同时根据合同法第44条规定:条规定:“依法依法成立的合同,自成立时生效成立的合同,自成立时生效”,双方当事人,双方当事人订立的合同具有法律约束力。订立的合同具有法律约束力。(一)合同的订立程序一)合同的订立程序 1.要约要约 (1)要约的概念)要约的概念是一方当事人向对方提出是一方当事人向对方提出签定合同的建议和要求。它是要约人希望和他人订签定合同的建议和要求。它是要约人希望和他人订立合同的意思表示。立合同的意思表示。发出要约的
16、一方为要约人,接发出要约的一方为要约人,接受要约一方称为受要约人。受要约一方称为受要约人。(2)要约的构成要件:)要约的构成要件:二、二、要约与承诺要约与承诺 要约人发出要约这一意思表示的目的在于订要约人发出要约这一意思表示的目的在于订立合同,而这订立合同的意图只有通过其发出的立合同,而这订立合同的意图只有通过其发出的要约充分表达出来,才能在受要约人承诺的情况要约充分表达出来,才能在受要约人承诺的情况下产生合同。下产生合同。是否存在缔约意图,具体可根据当事人的措辞、是否存在缔约意图,具体可根据当事人的措辞、交易习惯等相关情况判断。交易习惯等相关情况判断。要约必须包括订立合同的意图要约必须包括订
17、立合同的意图要约必须由要约人向希望与其订要约必须由要约人向希望与其订立合同的受要约人发出立合同的受要约人发出v注意:在某些情况下,向不特定的人发出的订注意:在某些情况下,向不特定的人发出的订约的意思表示也具有要约的效力。约的意思表示也具有要约的效力。v如正在工作的自动售货机、超级市场标价陈列如正在工作的自动售货机、超级市场标价陈列的自选商品等都是针对不特定当事人发出的要的自选商品等都是针对不特定当事人发出的要约。(因为即使不用说明,别人也熟知使用方约。(因为即使不用说明,别人也熟知使用方式)式)要约内容应当具体确定要约内容应当具体确定v具体具体要约内容必须具有足以使合同成立要约内容必须具有足以
18、使合同成立的全部必要条款。的全部必要条款。v确定确定要约内容必须明确,不能含糊不清,要约内容必须明确,不能含糊不清,引人误解或产生歧义。引人误解或产生歧义。要约应表明经受要约人承诺,要要约应表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示的约束约人即受该意思表示的约束 要约邀请要约邀请要约邀请是邀请对方向自己要约邀请是邀请对方向自己发出要约的意思表示。其是当事人订立合同的预备发出要约的意思表示。其是当事人订立合同的预备行为,当事人处于订约的准备阶段。行为,当事人处于订约的准备阶段。要约邀请与要约的主要区别是:要约邀请与要约的主要区别是:依法律规定作出区分。依法律规定作出区分。根据当事人的意愿来作出区分
19、。(后案例)根据当事人的意愿来作出区分。(后案例)根根据据订订约约提提议议的的内内容容是是否否包包含含了了合合同同的的主主要要条条款来确定该提议是要约邀请还是要约。款来确定该提议是要约邀请还是要约。根根据据交交易易的的习习惯惯即即当当事事人人历历来来的的交交易易做做法法来来区区分。分。小案例小案例v某果品公司因市场上西瓜脱销,向新疆某农场发出一份某果品公司因市场上西瓜脱销,向新疆某农场发出一份传真:传真:“因我市市场西瓜脱销,不知贵方能否供应。如因我市市场西瓜脱销,不知贵方能否供应。如有充足货源,我公司欲购十个冷冻火车皮。望能及时回有充足货源,我公司欲购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系
20、协商相关事宜。电与我公司联系协商相关事宜。”农场因西瓜丰收,正农场因西瓜丰收,正愁没有销路,接到传真立即组织愁没有销路,接到传真立即组织10个车皮货物给果品公个车皮货物给果品公司发过去,并随即回电:司发过去,并随即回电:“10个车皮的货已发出,请注个车皮的货已发出,请注意查收。意查收。”谁知在果品公司发出传真后,农场回电前,谁知在果品公司发出传真后,农场回电前,外地西瓜大量涌入,价格骤然下跌。接到农场回电后,外地西瓜大量涌入,价格骤然下跌。接到农场回电后,果品公司立刻复电:果品公司立刻复电:“因市场发生变化,贵方发来的货因市场发生变化,贵方发来的货我公司不能接收,请通知承运方立即停发。我公司不
21、能接收,请通知承运方立即停发。”但因货物但因货物已经起运,农场不能改卖他人。为此,果品公司拒收,已经起运,农场不能改卖他人。为此,果品公司拒收,农场指责果品公司违约,向法院起诉。农场指责果品公司违约,向法院起诉。分析v根据当事人已经表达出来的意思来判断,果品公根据当事人已经表达出来的意思来判断,果品公司的传真显然是要约。司的传真显然是要约。v要约中含有当事人受要约拘束的意旨。而要约邀要约中含有当事人受要约拘束的意旨。而要约邀请只是希望对方主动向自己提出订立合同的意思请只是希望对方主动向自己提出订立合同的意思表示,所以,若电报中含有表示,所以,若电报中含有“须以我方最后确认须以我方最后确认为准为
22、准”或或“仅供参考仅供参考”,则表明当事人不愿意接,则表明当事人不愿意接受要约的拘束力,即是要约邀请。受要约的拘束力,即是要约邀请。我我国国合合同同法法列列举举了了几几种种常常见见的的要要约约邀邀请的形式:请的形式:(1)寄寄送送价价目目表表;(2)拍拍卖卖公公告告;(3)招招股股说说明明书书;(4)商商业业广广告告;(5)招招标标广广告告。其其中中商商业业广广告告,视视其其内内容容确确定定是是要要约约还还是是要要约约邀邀请请,若若内内容容符符合合要要约约规规定定的的条条件件的的,则则视视为为要要约约,如如在在其其内内容容中中明明确确表表明明为为“要要约约”或或者者声声明明“欲欲购购请请汇汇款
23、款至至.,保保证证供供货货”或或悬悬赏赏广广告告等等视视为为要要约约,否否则则就就是是要要约约邀请。邀请。要要约约的的生生效效指指要要约约从从什什么么时时间开始发生法律效力。间开始发生法律效力。以以口口头头形形式式发发出出要要约约的的,要要约约一一经经表表示示,受受要要约约人人立立即即知知悉悉,要要约约立立即即生效。生效。在在非非对对话话方方式式发发出出要要约约即即书书面面形形式式的的要要约约中中,究究竟竟何何时时生生效效,在在各各国国的的立立法中存在截然不同的立法例:法中存在截然不同的立法例:(1)表示主义)表示主义要约人作出要约表示即发生要约人作出要约表示即发生法律效力;法律效力;(2)发
24、信主义,即要约人发出要约,使要约脱)发信主义,即要约人发出要约,使要约脱离自己的控制后,就发生法律效力,而不问受要约离自己的控制后,就发生法律效力,而不问受要约人实际上是否收到;人实际上是否收到;(3)受受信信主主义义,又又称称到到达达主主义义,是是指指要要约约从从到到达受要约人时开始生效;达受要约人时开始生效;(4)了了解解主主义义,认认为为要要约约从从受受要要约约人人了了解解要要约约的的内内容容时时开开始始生生效效,因因了了解解是是一一个个很很难难判判断断的的问问题题,该观点已遭摒弃。该观点已遭摒弃。我国采用受信主义。我国采用受信主义。我我国国合合同同法法规规定定要要约约在在到到达达受受要
25、要约约人人时时生生效效。采采用用数数据据电电文文形形式式订订立立合合同同,收收件件人人指指定定特特定定系系统统接接收收数数据据电电文文的的,该该数数据据电电文文进进入入该该特特定定系系统统的的时时间间,视视为为到到达达时时间间;未未指指定定特特定定系系统统的的,该该数数据据电电文文进进入入收收件件人人的的首首次次时时间间,视视为为到到达达时时间间(这这一一规规定定同同样样适适用用承承诺诺到到达达时时间间)。需需要要注注意意的的是是,要要约约到到达达受受要要约约人人,并并不不是是指指要要约约一一定定实实际际送送达达到到受受要要约约人人或或者者其其代代理理人人手手中中,要要约约只只要要送送达达到到
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