双倍返还定金法律分析.docx
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1、双倍返还定金法律分析 双倍返还定金法律分析 所谓定金,是指合同当事人为了确保合同的履行,依据法律和合同的规定, 由一方根据合同标的额的肯定比例预先给付对方的金钱。我国担保法第89 条规定:“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债 务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的, 无权 要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。”这里 的“双倍返还定金”即为合同法上所称的“定金罚则”。 依据给付目的和效力的不同,定金分为证约定金、立约定金、成约定金、违 约定金和解约定金。证约定金,是指为证明合同成立而交付的定金。立约定金, 是指为保
2、证正式订立合同而交付的定金。最高人民法院关丁适用若干问题的解 释第115条规定:“当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的,给付定金的 一方拒绝订立主合同的,无权要求返还定金;收受定金的一方拒绝订立合同的, 应当双倍返还定金。”该司法说明明确了当事人可依意思自治设立立约定金,担 保当事人将来的正式缔约行为。假如当事人违反承诺,拒绝订立正式合同,则适 用定金罚则。成约定金,是指以定金的交付为合同成立的要件,即定金交付,合 同才成立;若不交付定金则合同不能成立。违约定金,是指当交付定金一方不履 行合同约定的,另一方可以没收定金;反之,收受定金的一方不履行约定的债务 的,应当双倍返还定金。解约定金,
3、是以定金作为保留合同解除权的条件,即交 付定金的人可以抛弃定金来解除合同,收受定金的人也可以双倍返还定金来解除 合同。本案中,原、被告口头约定房屋买卖合同后,为保证被告将来能够正式缔 约,原告即交付被告4万元定金。很明显,这4万元定金应为立约定金。被告收 受定金后,应当根据约定与原告签订正式的书面合同, 但被告明确拒绝签订,由 此可以认定被告构成缔约违约。依据说明第 115条规定,被告应当双倍返还 定金。 一般状况下,定金合同是从合同,具有从届性,当主合同有效时,定金合同 才有效,主合同无效则定金合同也无效。 但这主要是对证约定金合同而吉的, 对 丁立约定金则不然。因为立约定金法律效力的发生与
4、主合同是否发生法律效力没 有关系,立约定金的生效是独立的,在主合同之前就成立。所以,主合同是否成 立不是立约定金合同是否成立的确定条件。 当然,定金的约定不能超过必要的限 额。担保法第91条规定:“定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标 的额的白分之二十。”最高人民法院关丁适用若干问题的说明第 121条规定: “当事人约定的定金数额超过主合同标的额白分之二十的,超过的部分,人民法 院不予支持。” 在司法实践中,支付定金的一方虽以货款、预付款、保证金、留置金、担保 金、押金、订金等名义支付,但支付的数额、时间与定金合同约定的权利和义务 一样的,不影响定金合同的效力。 定金罚则适用的条件,一是
5、以违反有效合同为前提。亦可说,它以违约责任 的存在为前提,是担当违约责任的一种形式,无违约责任,则不能适用定金罚则。 二是一般只能针对不履行这种违约形态, 对部分履行的,定金罚则可针对不履行 部分适用。有学者认为,违约定金仅在债务人拒绝履行和不能履行两种情形下发 生罚则效力,逾期履行和不完全履行发展到不能履行时产生罚则效力,否则不发 生不再返还或双倍返还的效果。我们认为,合同义务的“不履行”应当包括拒绝履 行、不完全履行、拖延履行、不能履行等多种违约情形。定金具有双向担保的作 用,根本目的并不在丁惩处违约行为,而在丁担保或督促当事人依照诚恳信用原 则履行合同义务,当事人的任何违约行为,均构成对
6、设定定金担保目的的违反。 个人认为,除法律另有规定或者当事人另有约定外, 定金的违约制裁效力得以发 生的条件“不履行”,包括拒绝履行、不完全履行、拖延履地、不能履行等违约形 式。 我国合同法第107条规定:“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约 定的,应当担当接着履行、实行补救措施或者赔偿损失等违约责任。” 一般认为, 该条采纳了无过错原则,当事人不履行合同义务或者履行不符合约定就应当担当 违约责任,除法定免责的以外。因此,当事人一方不履行合同义务或履行合同义 务不符合约定的,就可适用定金罚则。但由丁第三人的缘由造成合同不能履行的, 是否适用定金罚则,存在着分歧。有人认为,因第三人的
7、缘由导致合同不能履行 的不适用定金罚则。 个人认为,因第三人的缘由导致合同不能履行的, 违约方仍应担当定金责任。理 由是: 一、定金罚则的目的旨在对违约行为予以制裁, 从而担保合同债的履行,若因第 三人的缘由造成不能履行合同而免除适用定金罚则,则使相对方在无任何过错情 形下处丁不利地位,且极易给违约方供应“借口”,也简单造成法官自由裁量权的 滥用。 二、依据最高人民法院法函(11015) 76号关丁因第三人的过错导致合同不能履 行应如何适用定金罚则问题的复函中指出:“凡当事人在合同中明确约定预付 定金的,在实际交付定金后,如一方不履行合同除有法定免责的状况外, 即应对 其适用定金罚则。因该合同
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