新劳动合同法操作实务教材37586.doc
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1、新?劳动合同法?操作实务李迎春律师/广东瀚宇律师事务所中具网2007年12月18日规章制度操作实务一、规章制度新旧法比照旧法?劳动法? 新法?劳动合同法? 第四条:用人应当依法建立和完善规章制度保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。?人民审理劳动争议案件适用法律假设干问题的解释?第十九条用人根据?劳动法?第四条之规定通过程序制定的规章制度不违背法律、行政法规及政策规定并已向劳动者的可以作为人民审理劳动争议案件的根据。 第四条用人在制定、修改或者有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动平安卫生、福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时应当经职工或者全体
2、职工讨提出方案和与工会或者职工代表平等协商确定。 在规章制度和重大事项施行过程中工会或者职工认为不适当的有权向用人提出通过协商予以修改完善。用人应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项或者告知劳动者。 二、规章制度未经法定程序的风险分析:1、单方作出的规章制度无效;2、对劳动者造成损失的承当赔偿责任;3、规章制度违背法律、法规的规定损害劳动者权益的劳动者可以提出解除劳动合同支付经济补偿金。4、在仲裁诉讼中不能作为根据。三、对策:1、及时完成规章制度的重建;2、组建职工或工会3、做好规章制度的告知、工作保存的书面证据;4、:1员工手册发放法;2培训法;3劳动合同约定法;4考试法;5传阅法
3、;6入职声明法;7征询法。5、尽量不用:1网站公布法;2电子邮件法;3栏张贴法;入职理操作实务一、劳资双方告知义务第八条用人招用劳动者时应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、平安消费状况、劳动报酬以及劳动者要求理解的其他情况;用人有权理解劳动者与劳动合同直接相关的根本情况劳动者应当如实说明。注意:用人告知义务为主动告知;劳动者告知义务为被动告知。二、法律后果第二十六条以下劳动合同无效或者局部无效:一以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使对方在违犯意思的情况下订立或者变更劳动合同的;第九十一条用人招用与其他用人尚未解除或者终止劳动合同的劳动者给其他用人造成损失的应当承当连带赔偿责任
4、。三、对策1)入职登记表中声明:已经告知本人工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、平安消费状况、劳动报酬以及其他相关情况。 签名确认。2劳动合同中声明。3)防止劳动者欺诈:本人充分理解证明、明、工作经历等资料是聘用的前提如有虚假可立即解除劳动合同并不予经济补偿。四、双重劳动关系风险及应对 第九十一条规定用人招用与其他用人尚未解除或者终止劳动合同的劳动者给其他用人造成损失的应当承当连带赔偿责任。 应对:1、要求劳动者提供与前解除或终止劳动合同的书面证明并保存原件。如尚未解除劳动合同的要求其原出具同意该员工入职的书面证明。 2、需注意劳动者是否对原负有竞业限制义务并进展核实。合同订立操作实务一、
5、合同订立新旧法变化旧法?劳动法? 新法?劳动合同法? 第十六条建立劳动关系应当订立劳动合同。 第十七条订立和变更劳动合同应当遵循平等自愿、协商一致的原那么不得违背法律、行政法规的规定。 劳动合同依法订立即具有法律约束力当事人必须履行劳动合同规定的义务。 第十条建立劳动关系应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系未同时订立书面劳动合同的应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人与劳动者在用工前订立劳动合同的劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的视为用
6、人与劳动者已订立无固定限劳动合同。考虑:订立劳动合同到底是保护谁的利益?二、风险1、工资本钱的增加:?劳动合同法?第八十二条规定用人自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资。2、无固定限合同的成立:?劳动合同法?第十四条第三款规定用人自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的视为用人与劳动者已订立无固定限劳动合同。三、对策1、流程再造:先签合同后上岗;2、用工之日签订最迟不超过一个月;3、灵敏运用“劳动合同顺延 条款;4、统一合同到时间或实行计算机理;5、对如今无合同的尽快补签合同;6、对不同意签订合同的员工及时处理1规章制度规定;2保存签订
7、合同的书面证据。无固定限合同操作实务一、新旧法的变化旧法?劳动法? 新法?劳动合同法? 第二十条劳动者在同一用人连续工作满10年以上当事人双方同意续延劳动合同的假如劳动者提出订立无固定限的劳动合同应当订立无固定限的劳动合同。第十四条无固定限劳动合同是指用人与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人与劳动者协商一致可以订立无固定限劳动合同。有以下情形之一劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的除劳动者提出订立固定限劳动合同外应当订立无固定限劳动合同: 一劳动者在该用人连续工作满十年的; 二用人初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时劳动者在该用人连续工作满十年且距法定退休年龄缺乏十
8、年的; 三连续订立二次固定限劳动合同且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形续订劳动合同的。 用人自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的视为用人与劳动者已订立无固定限劳动合同。 二、对策1清理过渡内到达10年的劳动合同;2灵敏运用合同续订意向书或劳动者申请续订书;3灵敏运用“以完成一定工作任务为限的劳动合同;4灵敏利用跨08的合同不计入“两次规定5灵敏运用合同穿插签订法;6“连续工作年限中断法;7劳务派遣法;8灵敏运用劳动合同变更;试用操作实务试用新旧法变化旧法?劳动法? 新法?劳动合同法? 第二十一条劳动合同可以约定试用。试用最长不得超过个月。实行劳动合同制度假设
9、干问题的按照?劳动法?的规定劳动合同中可以约定不超过六个月的试用。劳动合同限在六个月以下的试用不得超过十;劳动合同限在六个月以上一年以下的试用不得超过三;劳动合同限在一年以上两年以下的试用不得超过六。 试用包括在劳动合同限中。 用人对工作岗位没有发生变化的同一劳动者只能试用一次。 第十九条劳动合同限三个月以上不满一年的试用不得超过一个月;劳动合同限一年以上不满三年的试用不得超过二个月;三年以上固定限和无固定限的劳动合同试用不得超过六个月。 同一用人与同一劳动者只能约定一次试用。 以完成一定工作任务为限的劳动合同或者劳动合同限不满三个月的不得约定试用。 试用包含在劳动合同限内。劳动合同仅约定试用
10、的试用不成立该限为劳动合同限。 第二十条劳动者在试用的工资不得低于本一样岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十并不得低于用人所在地的最低工资第八十三条用人违背本法规定与劳动者约定试用的由劳动行政部门责改正;约定的试用已经履行的由用人以劳动者试用满月工资为按已经履行的超过法定试用的间向劳动者支付赔偿金。试用相关法律问题1试用内是否需缴纳社会;2用人在试用内解除劳动合同的限制;3试用内用人解除劳动合同的程序: a、说明;b、;c、送达;d、出具;e、转移4用人约定试用的法律责任: a、超;b、两次;c、制止;d、一样5劳动者在试用解除劳动合同相关法律问题: a、3天;b、违约?c、赔培训费
11、?d、赔招录费?对策1权衡利弊选择适宜的合同限;2合同中防止超过法定试用限;3不约定单独的试用合同;4录用条件详细化、化;5细化岗位说明书;6注意试用辞退的程序要求。劳动合同违约金操作实务违约责任的变化旧法?劳动法? 新法?劳动合同法? 劳动法9条规定:劳动合同应当以书面形式订立并具备以下条款:七违背劳动合同的责任。?企业职工流动假设干问题的?1996.10.31规定:三、用人与职工可以在劳动合同中约定违约金。 第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外用人不得与劳动者约定由劳动者承当违约金。第二十二条用人为劳动者提供专项培训费用对其进展专业技术培训的可以与该劳动者订立协议约定效劳。
12、劳动者违背效劳约定的应当按照约定向用人支付违约金。违约金的数额不得超过用人提供的培训费用。用人要求劳动者支付的违约金不得超过效劳尚未履行局部所应分摊的培训费用。第二十三条用人与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人的商业机和与相关的事项。 对负有义务的劳动者用人可以在劳动合同或者协议中与劳动者约定竞业限制条款并约定在解除或者终止劳动合同后在竞业限制限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违背竞业限制约定的应当按照约定向用人支付违约金。如何应对?1、签订效劳协议、保存培训;2、变福利为债务;3、合理约定竞业限制补偿金和违约金;4、制作完善周的竞业限制协议保护用人的利益;合同条款与效力操作实务劳动合同必备条
13、款的变化旧法?劳动法? 新法?劳动合同法? 第十九条劳动合同应当以书面形式订立并具备以下条款: 一劳动合同限; 二工作内容; 三劳动保护和劳动条件; 四劳动报酬; 五劳动纪律; 六劳动合同终止的条件; 七违背劳动合同的责任。 劳动合同除前款规定的必备条款外当事人可以协商约定其他内容。 第十七条劳动合同应当具备以下条款: 一用人的名称、住所和法定代表人或者主要负责人; 二劳动者的、住址和居民或者其他有效件码; 三劳动合同限; 四工作内容和工作地点; 五工作时间和休息休假; 六劳动报酬; 七社会; 八劳动保护、劳动条件和职业危害防护; 九法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规
14、定的必备条款外用人与劳动者可以约定试用、培训、保守机、补充和福利待遇等其他事项。对策:约定条款的起草与运用1试用、培训、竞业限制、违约金条款;2约定规章制度已向劳动者的条款;3约定解除或终止劳动合同书面的送达条款;4约定因劳动者不能胜任工作被调整工作岗位的工资会按照调整的岗位适当的调整岗变薪变条款;5离任工作交接条款第50条。无效劳动合同的变化旧法?劳动法? 新法?劳动合同法? 第十八条以下劳动合同无效: 一违背法律、行政法规的劳动合同; 二采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同。 第二十六条以下劳动合同无效或者局部无效: 一以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使对方在违犯意思的情况下订立或者变更劳动合
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