论我国验资制度14951.docx
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1、目 录一、引言1二、验资概述1(一)验资资的历史史背景1(二)验资资的含义义2三、验资的的理论分分析2(一)公司司资本制制度的一一般理论论分析2(二)我国国资本制制度分析析4(三)我国国验资制度分分析6四、目前验验资制度度仍然存存在的问问题6(一)理论论上现有有的验资资制度仍仍不能实实现其立立法价值值6(二)实务务中现有有验资制制度仍不不能改变变投资人人的欺诈诈行为7五、对我国国验资制制度的建建议8(一)根本本性建议议改革革资本制制度、取取消验资资制度8(二)改良良性建议议完善善配套制制度9一、引言验资是注册册会计师师的法宝宝审计业业务,验验资的目目的是为为了确认认企业注注册资本本的实收收及其
2、变变动的真真实性。 杨洪,完善注册资本制度优化注师验资环境,载湖北审计2002第8期。然而近年来,因注册会计师虚假验资而引发的诉讼案件屡见报端。正因为如此,在整个注册会计师行业引起了极大的震动和普遍的关注,认为验证资本确认是一项高风险的业务,被视为“可怕的陷阱”,稍有不慎就要承担民事赔偿责任。因此,验资作为注册会计师的一项业务,经常被业界讨论其风险规避问题。同时,验资资还是公公司设立立、变更更注册资资本及实实收资本本的必经经程序。作作为一项项制度,其其利弊与与存废长长期以来来一直为为学术界界所广泛泛探讨。20005年110月227日第第十届全全国人大大常务委委员会第第十八次次会议通通过了中华人
3、人民共和和国公司司法修修正案(以以下简称称“新公公司法”)在公司设立、变更、组织机构设置等方面均进行了较大幅度的修改,其中很多方面的修改对验资制度产生了较大的变化。众多学者对新公司法均予以了肯定,而笔者则试图通过本文对验资制度发生的变化进行再次审视,对其存在的问题及其成因进行分析,并对提出自己的一些想法和建议。二、验资概概述(一)验资资的历史史背景 验验资制度度最初适适用于外外商投资资企业。220世纪纪80年年代初,为为适应对对外开放放的需要要,鼓励励外商来来华投资资,我国国先后制制定了有有关法律律、法规规,其中中都对验验资提出出了明确确的要求求。例如如,19983年年9月220日国国务院发发
4、布的中中华人民民共和国国中外合合资经营营企业法法实施条条例第第三十二二条(修修改后的的条例为为第二十十九条)规规定:“合营各各方缴付付出资后后,应当当由中国国注册会会计师验验证,出出具验资资报告后后,由合合营企业业据以发发给出自自证明书书”当时需需要验资资的还仅仅限于外外商投资资企业。随着经经济体制制改革的的逐步深深化,为为适应建建立现代代化公司司制企业业的需要要,年年月月日日八届人人大五次次会议通通过中中华人民民共和国国公司法法,明明确了有有限责任任公司股股东全部部缴纳出出资后,或或股份有有限公司司发行股股份的股股款缴足足后,必必须经法法定的验验资机构构验资并并出具证证明。这这样使验验资业务
5、务有进一一步扩大大到所有有的公司司制企业业。年月日国国务院发发布了社社会团体体登记管管理条例例和民民办非企企业单位位登记管管理暂行行条例,规定申请筹备成立社会团体和民办非企业单位登记,均应当提交有关活动资金(注册资金)的验资报告。年月日国务院发布的基金会管理条例规定申请设立基金会应提交有关原始基金的验资证明。验资业务范围不再局限于企业,已延伸到事业单位、社会团体等非盈利性单位。而本文文所探讨讨的验资资仅限于于公司验验资。(二)验资资的含义 根据20006年年财政部部发布的的新的中中国注册册会计师师审计准准则第116022号验资(下下称“新准则则”),验资是是指注册册会计师师依法接接受委托托,对
6、被被审验单单位注册册资本的的实收情情况或注注册资本本及实收收资本的的变更情情况进行行审验,并并出具验验资报告告。验资分分为设立立验资和和变更验验资。设设立验资资是指注注册会计计师对被被审验单单位申请请设立登登记时的的注册资资本实收收情况进进行的审审验。变变更验资资是指注注册会计计师对被被审验单单位申请请变更登登记时的的注册资资本及实实收资本本的变更更情况进进行的审审验。 然然而,新新准则的的立足点点是注册册会计师师的审计计业务,因因此其对对验资定定义也就就局限于于业务的的角度。笔笔者认为为,验资资至少包包含二层层含义: 第第一,验验资是注注册会计计师的业业务行为为。“验资是是中国注注册会计计师
7、的法法定业务务,也是是中国注注册会计计师有别别于世界界上多数数国家注注册会计计师的一一个比较较特殊的的鉴证业业务。” 吴光明,验资实务,东北财经大学出版社,2006年,前言。 第第二,验验资是公公司设立立、注册册资本变变更的必必经程序序。公公司注册册资本登登记管理理规定第第六条明明确规定定:公司司设立时时股东或或者发起起人的首首次出资资、公司司变更注注册资本本及实收收资本,必必须经依依法设立立的验资资机构验验资并出出具验资资证明。三、验资的的理论分分析 如如上所述述, 验资实实际上就就是对公公司注册册资本、实实收资本本的验证证。因此此,验资资制度是是公司资资本制度度的产物物。我国公公司资本本制
8、度理理论的发发展决定定了我国国验资制制度的发发展。(一)公司司资本制制度的一一般理论论分析 在在公司发发展历史史中,迄迄今为止止,西方方国家公公司法已已经确立立了三种种资本制制度,即即法定资资本制、授授权资本本制、折折衷授权权资本制制。不同同的资本本制度下下,资本本的理念念有所不不同,立立法目的的不尽相相同,都都在公司司的发展展中起过过或正在在起着重重要的作作用。1、法定资资本制法定资本制制是指公公司成立立时,公公司总额额不但要要确定地地记载于于公司章章程,而而且必须须全部缴缴足;公公司成立立后,也也要至少少维持与与公司资资本总额额相当的的财产。法法定资本本制的理理念是:股东出出资构成成公司资
9、资本,而而资本即即构成公公司的全全部信用用及经营营基础。为为平衡公公司和债债权人之之间的利利益关系系,法律律要求公公司必须须具备并并公示一一定的资资本,并并以此作作为债权权人最低低限度的的担保额额。实行行法定资资本制,往往往在公公司法中中都有注注册资本本最低限限额的规规定,注注册资本本在公司司章程中中确定并并记载,且且不得少少于法定定的最低低限额,由由股东认认足并一一次缴清清,否则则公司不不能成立立。法定定资本指指的内容容体现为为传统的的资本三三原则即即资本确确定原则则、资本本维持原原则、资资本不变变原则。2、授权资资本制 授授权资本本制是指指,公司司成立时时,只需需在章程程中确定定资本数数额
10、,股股东只认认定并缴缴付资本本总额中中的一部部分,公公司即可可成立、开开业,未未认足的的资本,授授权董事事会根据据公司生生产经营营的需要要和市场场情况,随随时发行行新股、募募集资本本。因未未认足的的部分已已记载在在章程中中的资本本总额之之内,故故再行募募集时,无无须变更更章程。英英美公司司法所创创立的授授权资本本制,适适应了市市场经济济对公司司决策迅迅速、高高效的客客观要求求。其优优点在于于它既便便于公司司的设立立,有赋赋予公司司资本以以灵活性性。不管管公司的的资本额额有多大大,公司司都可迅迅速成立立,其后后又可根根据需要要随时增增加资本本,而免免除了修修改公司司章程等等增加资资本时的的繁琐程
11、程序。一一般认为为其不足足在于,使使公司的的资产基基础薄弱弱,不利利于保护护债权人人的利益益,还可可能产生生欺诈行行为。3、折衷授授权资本本制 折折衷授权权资本制制是指,在在公司章章程中规规定注册册资本额额或公司司发行股股份的总总数,或或同时规规定第一一次发行行的股本本或股份份数,在在认足、缴缴足一定定比例的的股本后后,公司司即可成成立;第第一次认认缴、缴缴付的差差额,可可以根据据实际需需要于公公司成立立后逐渐渐补足的的原则或或制度。折折衷授权权资本制制是法定定资本制制与授权权资本制制的规制制理念的的折衷,是是在克服服法定资资本制弊弊端和吸吸收授权权资本制制优点的的基础上上所形成成的一种种公司
12、资资本制度度,因而而相对法法定资本本制而言言,对公公司发展展颇为有有利,所所以逐渐渐为更多多的大陆陆法系国国家采用用,被有有的学者者认为其其可能是是一种更更富生命命力的资资本制度度。 论我国新公司法的资本制度,(二)我国国资本制制度分析析 11、19993年年公司司法(以以下称“旧公公司法”)确定了严格的法定资本制度。 我我国旧公公司法以以“安全”作为首首要目标标,确立了了以资本本三原则则和法定定最低资资本额为为核心的的严格的的法定资资本制度度。目的的在于:规范现现实中大大量皮包包公司存存在,对对市场交交易安全全构成的的极大威威胁;防止公公司设立立中欺诈诈,投机机行为对对债权人人利益的的损害,
13、保证公公司资本本的真实实可靠。 然而,十多年年的实践践证明,严格的的法定资资本制度度不但没没有达到到充分保保护债权权人维护护交易安安全的预预期目标标。公司司虚假出出资、抽抽逃资金金,资本本被掏空空的现象象屡见不不鲜,而而且严格格恪守资资本三原原则,对对企业的的生产经经营和对对外融资资、股东东利益的的维护、社社会经济济发展的的客观要要求等都都产生了了巨大的的阻碍。 主主要表现现在: (1)过高的的法定最最低资本本额要求求。我国国目前仍仍是发展展中国家家,但旧旧公司司法规规定的法法定最低低资本额额却是世世界上最最高的,这无疑疑抑制了了公民投投资的积积极性,阻碍了了公司的的设立。 (2)严格的的资本
14、确确定制。设设立公司司时,出出资人或或发起人人必须全全部认足足并缴足足股款,公司登登记机关关才能予予以登记记注册,颁发营营业执照照,公司司始得成成立。这这造成了了资本的的闲置浪浪费,不不符合经经济效率率的原则则。在出出资形式式上,将将股权、债权等等形式的的出资不不当排除除在外,并对实实物出资资实行严严格监督督和控制制,尤其其对无形形资产出出资比例例规定过过低,无无法适应应高科技技技术进进步与社社会经济济发展的的客观需需要。(3)严厉的的资本维维持原则则。将公公司对外外转投资资的累计计数量机机械地限限制在公公司净资资产500%之内内,公司司发行公公司债的的累计数数额不得得超过公公司净资资产的44
15、0%,限制了了公司的的经营自自主权;禁止公公司回购购自己的的股份,对公司司进行以以建立员员工激励励机制为为核心的的制度创创新设置置了障碍碍。(4)呆板的的资本不不变原则则。对公公司形式式增减资资和实质质增减资资不加区区分,一一律须践践行债权权人通知知和债权权人异议议程序,造成公公司增减减资本困困难,使使得公司司无法适适应瞬息息万变的的市场需需要。王宇, 评我国公司资本制度改革的意义,中国论文下载中 正正如有学者所所言,我我国公司司法采用用的确定定资本制制是法定定资本制制的极端端体现,是集世世界上各各种法定定的强制制性规定定于一身身的典范范。王利,载郑州航空工业管理学院学报(社会科学版) 第24
16、卷第1期,2005年2月。2、新公公司法下下我国公公司资本本制度的的改革面对法法定资本本制存在在诸多问问题,如如何加快快资本制制度改革革,使其其适应社社会发展展的需要要,真正发发挥功效效,已成为为我国公公司立法法面临的的紧迫问问题。故此次次公司司法的的修正,在对我我国立法法经验进进行总结结,并深深入了解解。研究公公司资本本制度发发展演化化趋势及及其本质质的基础础之上,对公司司资本制制度做出出了重大大的改革革。主要表表现在以以下方面面: (11)改良良法定资本本制。修修改后的的公司司法第第26条条规定,有限责责任公司司的注册册资本为为在公司司登记机机关登记记的全体体股东认认缴的出出资额,其全体体
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