《国际商法》第二章国际商事合同法.ppt
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1、第二章第二章 国际商事合同法国际商事合同法第一节第一节 合同概述合同概述一、合同的概念和特征一、合同的概念和特征(一)概念(一)概念 大陆法的大陆法的“协议说协议说”英美法的英美法的“允诺说允诺说”合同法合同法:合同是平等主体的自然人、法人、:合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。关系的协议。第一节第一节 合同概述合同概述一、合同的概念和特征一、合同的概念和特征(二)特征(二)特征1.1.双方法律行为双方法律行为2.2.双方当事人享有平等的法律地位双方当事人享有平等的法律地位3.3.合同目的是为了设立、变更或终
2、止民事权利义务合同目的是为了设立、变更或终止民事权利义务关系关系4.4.合同对当事人双方有法律约束力合同对当事人双方有法律约束力第一节第一节 概述概述二、国际商事合同法的渊源(法律规范)二、国际商事合同法的渊源(法律规范)(一)国际条约(一)国际条约 19801980年年联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约(CISGCISG)19831983年国际统一私法协会年国际统一私法协会国际货物销售代理公约国际货物销售代理公约(二)国际统一示范法(二)国际统一示范法(国际惯例国际惯例)19941994年国际统一私法协会年国际统一私法协会国际商事合同通则国际商事合同通则(PICCPICC)
3、,),20042004年修改年修改另:另:国际贸易术语解释通则国际贸易术语解释通则(20002000年)年)第一节第一节 概述概述(三)国内法(三)国内法1 1、大陆法系:民法典,债务法典、大陆法系:民法典,债务法典2 2、英美法系:判例法;制定法;法律评述、英美法系:判例法;制定法;法律评述(美国两次合同法重述)(美国两次合同法重述)3 3、中国法:制定法、中国法:制定法 19991999年年1010月月1 1日,新日,新合同法合同法生效。生效。第一节第一节 概述概述三、国际商事合同法的基本原则三、国际商事合同法的基本原则(一)合同自由原则(一)合同自由原则(意思自治原则意思自治原则)(二)
4、诚实信用原则(二)诚实信用原则(三)恪守合法合同的原则(三)恪守合法合同的原则(四)合法性原则(四)合法性原则 第二节第二节 国际商事合同的订立国际商事合同的订立一、合同成立的要素一、合同成立的要素1.当事人意思表示一致(当事人意思表示一致(合意合意)2.当事人意思表示真实(当事人意思表示真实(主观要件主观要件)3.当事人具有订立国际商事合同的能力(当事人具有订立国际商事合同的能力(主体要主体要件)件)4.协议的内容合法(协议的内容合法(客观要件)客观要件)5.协议的形式合法(协议的形式合法(形式要件形式要件)第二节第二节 国际商事合同的订立国际商事合同的订立二、当事人意思表示一致(合同订立二
5、、当事人意思表示一致(合同订立的程序)的程序)(一)要约(一)要约(Offer)(二)承诺(二)承诺(Acceptance)第二节第二节 国际商事合同的订立国际商事合同的订立(一)要约(发价;报盘;发盘)(一)要约(发价;报盘;发盘)1.1.要约的含义与要件要约的含义与要件(1 1)是关于订立合同的)是关于订立合同的肯定肯定建议建议(2 2)是关于订立合同的)是关于订立合同的明确明确建议建议第二节第二节 国际商事合同的订立国际商事合同的订立关于关于内容具体与否内容具体与否的判断标准的判断标准CISGCISG:一个建议如果写明:一个建议如果写明货物货物且明示或暗示规且明示或暗示规定定数量数量和和
6、价格价格或规定如何确定数量和价格,或规定如何确定数量和价格,即为十分确定。即为十分确定。美国统一商法典:只要当事人有订立合同的意美国统一商法典:只要当事人有订立合同的意图,其要约具备货物的图,其要约具备货物的名称和数量名称和数量,就可视,就可视为一项有效要约,价格并非必不可少的条款。为一项有效要约,价格并非必不可少的条款。(价格例外情形(价格例外情形P40P40)第二节第二节 国际商事合同的订立国际商事合同的订立辨析:辨析:要约与要约邀请要约与要约邀请 中国中国合同法合同法第第1515条:要约邀请是希望条:要约邀请是希望他人向自已发出要约的意思表示。寄送的他人向自已发出要约的意思表示。寄送的价
7、目表、拍卖公告、招标公告、招股说明价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的,视为要约。内容符合要约规定的,视为要约。案例被被告告是是一一种种名名为为石石炭炭酸酸烟烟丸丸的的药药品品的的制制造造商商,曾曾刊刊登登一一则则广广告告,声声称称任任何何人人根根据据指指定定方方法法和和在在特特定定的的的的期期间间内内服服用用一一颗颗药药丸丸后后,如如果果仍仍染染上上流流行行性性感感冒冒,可可获获被被告告赔赔付付英英镑镑,被被告告在在广广告告里里还还声声称称已已将将英英镑镑存存入入银银行行,以以示示诚诚意意原原告告看看到
8、到这这则则广广告告后后,信信以以为为真真,购购买买被被告告的的药药丸丸,并并按按照照说说明明书书的的指指示示服服用用,但但结结果果仍仍染染上上流流行行性性感感冒冒于于是向被告追讨英镑是向被告追讨英镑问:(问:(1 1)该广告是一项要约还是要约邀请?)该广告是一项要约还是要约邀请?(2 2)原告的索赔是否成立?为什么?)原告的索赔是否成立?为什么?案例2005年,中国某出口公司向马来西亚公司预年,中国某出口公司向马来西亚公司预售一批原材料。中方电:售一批原材料。中方电:“兹发价兹发价10万吨一万吨一级木材,每吨单价为级木材,每吨单价为1500美元美元CIF吉隆坡,吉隆坡,装运期装运期5/6月,即
9、期信用证支付,月,即期信用证支付,须以货物尚须以货物尚未售出为准未售出为准。”4月月9日,接马来西亚回电,日,接马来西亚回电,“你你3月月2日电接受。日电接受。”此时,因国际市场木此时,因国际市场木材涨价,原发价的价格明显对出口公司不利,材涨价,原发价的价格明显对出口公司不利,因此,出口公司与日本一公司签订木材买卖因此,出口公司与日本一公司签订木材买卖合同,按国际市场价售出木材。合同,按国际市场价售出木材。请问:某出口公司是否违约?为什么?请问:某出口公司是否违约?为什么?第二节第二节 国际商事合同的订立国际商事合同的订立2.2.要约的生效要约的生效 要约自要约通知要约自要约通知送达送达受要约
10、人时生效。受要约人时生效。(大陆法系;(大陆法系;CISGCISG;PICCPICC;中国合同法);中国合同法)P41 AP41 A与与B B买卖纠纷案买卖纠纷案 第二节第二节 国际商事合同的订立国际商事合同的订立3.3.要约的约束力(撤回与撤销)要约的约束力(撤回与撤销)(1 1)对要约人的约束力;)对要约人的约束力;对受要约人的约束力对受要约人的约束力 (2 2)要约的撤回通知应于要约送达受要约)要约的撤回通知应于要约送达受要约人人之前或同时之前或同时送达受要约人。送达受要约人。(3 3)要约的撤销通知应于受要约人作出)要约的撤销通知应于受要约人作出承诺前承诺前送达受要约人(送达受要约人(
11、不得撤销的除外不得撤销的除外)第二节第二节 国际商事合同的订立国际商事合同的订立4 4.要约的失效要约的失效 A A要约过了有效期;要约过了有效期;B B要约被有效撤回或撤销:要约被有效撤回或撤销:C C要约变为违法;要约变为违法;D.D.要约人失去履行要约的能力:要约人失去履行要约的能力:E.E.要约被受要约人拒绝要约被受要约人拒绝第二节第二节 国际商事合同的订立国际商事合同的订立(二)承诺(二)承诺 1.1.承诺的构成要件承诺的构成要件(1 1)承诺通知应由受要约人向要约人发出)承诺通知应由受要约人向要约人发出(P P4 42 2)(2 2)承诺通知应在承诺期限内发出)承诺通知应在承诺期限
12、内发出(逾期承逾期承诺一般视为新要约,合同未成立)诺一般视为新要约,合同未成立)(3 3)承诺的内容应与要约一致()承诺的内容应与要约一致(如作出实质如作出实质性变更则视为新要约,合同未成立性变更则视为新要约,合同未成立P43P43)(4 4)承诺必须以)承诺必须以声明声明或作出其他或作出其他行为行为的方式的方式表示表示案例案例 A公司向公司向B公司发才出要约,要约中说:公司发才出要约,要约中说:“供供应应50台拖拉机,台拖拉机,100匹马力,每台匹马力,每台CIF香港香港3 500美元,订立合同后两个月装船,不可撤销美元,订立合同后两个月装船,不可撤销即期信用证付款,请电复。即期信用证付款,
13、请电复。”B公司收到要公司收到要约后,立即电复说:约后,立即电复说:“我接受你的要约,在我接受你的要约,在订立合同后立即装船。订立合同后立即装船。”但但A公司未作任何答公司未作任何答复。复。问:双方的合同是否成立问:双方的合同是否成立?为什么?为什么?P42案例荷兰案例荷兰H公司诉英国公司诉英国E公司案公司案 E是一家英国的航空公司,一是一家英国的航空公司,一日为出售某台机器而向日为出售某台机器而向H空中服务公空中服务公司要约:售司要约:售X机器一台,请汇机器一台,请汇5000英英镑。镑。H立即回电:接受你方要约,已立即回电:接受你方要约,已汇汇5000英镑至你房银行账号,英镑至你房银行账号,
14、在交在交货前该笔款项将由银行代为你方保货前该笔款项将由银行代为你方保管,管,请立即交货。请立即交货。E却将却将X机器高价机器高价售予第三人。售予第三人。H便诉至英国法院控告便诉至英国法院控告E违约。违约。第二节第二节 国际商事合同的订立国际商事合同的订立2.2.承诺的生效:承诺生效时合同成立。承诺的生效:承诺生效时合同成立。投邮主义(英美法)投邮主义(英美法)到达主义到达主义(大陆法、(大陆法、CISGCISG、PICCPICC、合同法、合同法)3.3.承诺的撤回承诺的撤回 承诺通知已经发出但尚未生效时,由被要约人承诺通知已经发出但尚未生效时,由被要约人 将撤回承诺的通知送达要约人,从而收回通
15、知将撤回承诺的通知送达要约人,从而收回通知。第二节第二节 国际商事合同的订立国际商事合同的订立三、当事人具有订立国际商事合同的能力三、当事人具有订立国际商事合同的能力1.自然人订立合同的能力自然人订立合同的能力正常的成年人具有订立合同的能力;正常的成年人具有订立合同的能力;未成年人、不正常成年人,法律赋予不同未成年人、不正常成年人,法律赋予不同的约束或保护。的约束或保护。成年的标准各国法律规定不一:成年的标准各国法律规定不一:中国和美国中国和美国18周岁周岁日本法定成年的年龄:日本法定成年的年龄:男男18岁,女岁,女16岁岁 澳大利亚澳大利亚:16岁半成年岁半成年 18岁完全成年岁完全成年 犹
16、太人犹太人一般在男孩十三岁时举行成人典礼一般在男孩十三岁时举行成人典礼 瑞士瑞士为为20岁;岁;意大利意大利为为22岁;岁;法国原为法国原为21岁,现在跟中国一样也是岁,现在跟中国一样也是182.法人的行为能力法人的行为能力公司是经济活动中最常见的法人,各国法公司是经济活动中最常见的法人,各国法律对公司的行为也都做了明确的规定。必律对公司的行为也都做了明确的规定。必须通过授权的代理人才能订立合同(代理须通过授权的代理人才能订立合同(代理商,业务员),商,业务员),合同内容不得超出公司章合同内容不得超出公司章程的规定。程的规定。第二节第二节 国际商事合同的订立国际商事合同的订立四、对价四、对价1
17、.含义含义在法律上考查一项合同是否有效,除了要在法律上考查一项合同是否有效,除了要约与承诺,还要看合同是否有对等条件,约与承诺,还要看合同是否有对等条件,即一项合同应该是相互给付的。这种对等即一项合同应该是相互给付的。这种对等条件在英美法中称之为条件在英美法中称之为“对价对价”,在法国,在法国法中称之为法中称之为“约因约因”。英美法认为对价须具备以下条件:英美法认为对价须具备以下条件:(1 1)对价必须来自受允诺人)对价必须来自受允诺人(2)对价是待履行或已履行的,不能是过去的对价。A写了本书,他的好朋友B出于好意为他打成铅字,A很满意,答应给B50的稿费,但A后来又反悔了。B此时不能要求A支
18、付。(3)已存在的义务或法律上的义务不能作)已存在的义务或法律上的义务不能作为对价为对价斯蒂克诉马立克案斯蒂克诉马立克案(1809)(1809)船船方方雇雇佣佣一一批批海海员员作作一一次次往往返返于于伦伦敦敦与与波波罗罗的的海海上上航航行行,途途中中两两名名海海员员开开了了小小差差,船船长长答答应应其其余余船船员员,如如果果他他们们努努力力把把船船开开回回伦伦敦敦,他他将将把把那那两两名名海海员员的的工工资资分分给给他他们们,事事后后船船长长食食言言,船船员员到到法法院院起起诉诉。法法院院认认为为,船船长长的的允允诺诺是是不不能能执执行行的的,因因为为缺缺少少对对价价。理理由由是是,船船员员在
19、在开开船船时时,已已承承担担了了义义务务,答答应应在在航航行行中中遇遇到到一一般般普普通通意意外外情情况况应应尽尽力力而而为为,有有两两名名船船员员开开小小差差,余余下下的的船船员员依依据据其其原原来来签签订订的的雇雇佣佣合合同同有有义义务务尽尽力力把把船船安安全全开回目的港开回目的港。(3)已存在的义务或法律上的义务不能作为)已存在的义务或法律上的义务不能作为对价对价斯蒂克诉马立克案斯蒂克诉马立克案(1809)(1809)船船方方雇雇佣佣一一批批海海员员作作一一次次往往返返于于伦伦敦敦与与波波罗罗的的海海上上航航行行,途途中中两两名名海海员员开开了了小小差差,船船长长答答应应其其余余船船员员
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