2005年国家司法专业考试试卷~二真题解析.doc
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1、 学法网 与法律人共成长! 学法网免费司考题库 http:/ 1 2005 年国家司法考试试卷二真题解析 05 年司法考试真题(卷二)在线练习版答案与解析分开:http:/ 05 年司法考试真题(前三卷)在线测试版答案与解析分开:http:/ 一、单项选择题 每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分150题,每题1分,共50分。 11997年3月刑法修订后,全国人民代表大会常务委员会颁布了几个单行刑法和几个刑法修正案? A一个单行刑法和四个修正案 B一个单行刑法和五个修正案 C两个单行刑法和四个修正案 D两个单行刑法和五个修正案 【考点】刑事立法进展 【解题思路和依据】正确解答本题的关键在于
2、对单行刑法概念的理解。与刑法典不同,单行刑法是专门规 定犯罪与刑罚的法律。1998 年全国人大常委会颁布了关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的 决定的单行刑法。B 选项正确。 【应注意的问题】正确理解单行刑法的涵义 【答案】B 2我国刑法规定了_法定原则,_法定原则的经典表述是,“法无明文规定不为罪“、“法无明文规 定不处罚“;刑法同时规定了_相适应原则,即刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯_和承担的_ 相适应;死刑只适用于_极其严重的犯罪分子。在这段话的空格中: A2处填写“罪刑“,4处填写“罪行“ B3处填写“罪刑“,3处填写“罪行“ C4处填写“罪刑“,2处填写“罪行“ D3处填写“罪
3、刑“,2处填写“罪行“ 【考点】罪刑法定原则、罪刑相适应原则 【解题思路和依据】刑法第 5 条规定:“刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相 适应。”第 48 条规定:”死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。”作为刑法的基本原则,罪刑法定和罪刑 相适应原则都应使用“罪刑”一词。所以,D 选项正确。 【应注意的问题】避免罪行与罪刑相混淆。另外,注意这种考试的题型,“2 处”并不是指第 2 个空,而是 指所有空中共有几处可以填这个词。 【答案】D 3某外国商人甲在我国领域内犯重婚罪,对甲应如何处置? A适用我国刑法追究其刑事责任 B通过外交途径解决 C适用该外国刑法追究其刑事责任 D直
4、接驱逐出境 学法网 与法律人共成长! 学法网免费司考题库 http:/ 2 【考点】刑事管辖权 【解题思路和依据】刑法第 6 条第 1 款规定了属地管辖原则:“凡在中华人民共和国领域内犯罪的, 除法律有特别规定的以外,都适用本法。”所以,外国人在我国领域内犯罪的,除法律有特别规定的之外, 均适用我国刑法。A 选项正确。 【应注意的问题】刑法第 11 条关于外交豁免的的规定,属于法律的特别规定。享有外交特权和豁免 权的外国人是不适用我国刑法的,其刑事责任通过外交途径解决。但本题不属于这种情况。 【答案】A 4下列有关单位犯罪的说法哪一项是错误的? A信用卡诈骗罪的主体可以是单位,但贷款诈骗罪的
5、主体只能是自然人 B行政机关可以成为单位犯罪的主体 C不具备法人资格的私营企业不能成为单位犯罪的主体 D经企业领导集体研究决定并实施的盗窃电力的行为,可以成立单位犯罪,但不对单位判处罚金,只处 罚作出该决定的单位领导和直接实施盗窃行为的责任人员 【考点】单位犯罪 【解题思路和依据】全国法院审理金融犯罪工作座谈会纪要规定:“对于单位实施的贷款诈骗行为, 不能以贷款诈骗罪定罪处罚。”所以贷款诈骗罪的主体只能是自然人,A 选项正确。 刑法第 30 条规定:“公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯 罪的,应当负刑事责任。”所以行政机关可以成为单位犯罪的主体,B 选项正确
6、。 最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释第 1 条规定:“刑法第三十条规定 的公司、企业、事业单位,既包括国有、集体所有的公司、企业、事业单位,也包括依法设立的合资经 营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位。”所以不具备法人资格的私营 企业不能成为单位犯罪的主体,C 选项正确。 最高人民检察院关于单位有关人员组织实施盗窃行为如何适用法律问题批复指出:“单位有关人员为 谋取单位利益组织实施盗窃行为,情节严重的,应当依照刑法第 264 的规定以盗窃罪追究直接责任人员的 刑事责任。”该解释中并未规定盗窃罪可以成立单位犯罪,D 选项错误。 【应注意的问题
7、】“单位有关人员为谋取单位利益组织实施盗窃行为,情节严重的,应当依照刑法第 264 的规定以盗窃罪追究直接责任人员的刑事责任。”不要将此规定误解为单位也可以成为盗窃罪的主体。 【答案】D 5甲在一刑事附带民事诉讼中,被法院依法判处罚金并赔偿被害人损失,但甲的财产不足以全部支付罚 金和承担民事赔偿。下列关于如何执行本案判决的表述哪一项是正确的? A刑事优先,应当先执行罚金 B应当先承担民事赔偿责任 C按比例执行罚金和承担民事赔偿责任 D承担民事赔偿责任后减免罚金 【考点】赔偿经济损失与民事优先原则 学法网 与法律人共成长! 学法网免费司考题库 http:/ 3 【解题思路和依据】刑法第 36
8、条第 2 款规定:“承担民事赔偿责任的犯罪分子,同时被判处罚金,其 财产不足以全部支付的,或者被判处没收财产的,应当先承担对被害人的民事赔偿责任。”所以,B 选项 正确。 【应注意的问题】此处不适用先刑后民、刑事优先的原则。 【答案】B 6下列情形哪一项属于自首? A甲杀人后其父主动报案并将甲送到派出所,甲当即交代了杀人的全部事实和经过 B甲和乙共同贪污之后,主动到检察机关交代自己的贪污事实,但未提及乙 C甲和乙共同盗窃之后,主动向公安机关反映乙曾经诈骗数千元,经查证属实 D甲给监察局打电话,承认自己收受他人1万元贿赂,并交代了事情经过,然后出走不知所踪 6.【考点】自首 【解题思路和依据】最
9、高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释第 1 条规定: “并非出于犯罪嫌疑人主动,而是经亲友规劝、陪同投案的;公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友,或者亲友 主动报案后,将犯罪嫌疑人送去投案的,也应当视为自动投案。”A 选项正确。 该解释第 1 条还规定:“共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人,除如实供述自己的罪行,还应当供述所知的同案 犯,主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实,才能认定为自首。”B 选项中未供述同案犯乙,C 选 项中未供述本人罪行,均不成立自首。 依据该解释第 1 条的规定:“犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的,不能认定为自首。”D 选项中甲出走不知所 踪,属于自动投案后又逃跑
10、的情况,也不能认定为自首。 【应注意的问题】“送子投案”也是自首中的一种情形。 【答案】A 7甲深夜潜入乙家行窃,发现留长发穿花布睡衣的乙正在睡觉,意图奸淫,便扑在乙身上强脱其衣。乙 惊醒后大声喝问,甲发现乙是男人,慌忙逃跑被抓获。甲的行为: A属于强奸预备 B属于强奸未遂 C属于强奸中止 D不构成强奸罪 【考点】对象不能犯的未遂 【解题思路和依据】因事实认识错误,不可能达到既遂的未遂称为不能犯的未遂。其中对于犯罪对象的认 识错误所导致的未遂是对象不能犯的未遂。甲误认为乙是妇女而意图强奸,发现乙是男人后逃跑,符合对 象不能犯的未遂的特征,属于强奸未遂,B 选项正确。 【应注意的问题】不能因为甲
11、发现乙是男人便不再继续强奸,就认定甲构成强奸中止,因为这是由于甲意 志以外原因所致。 【答案】B 8根据我国刑法规定,下列关于首要分子的表述哪一项是正确的? 学法网 与法律人共成长! 学法网免费司考题库 http:/ 4 A首要分子只能是组织领导犯罪集团的人 B首要分子只能是在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子 C首要分子都是主犯 D首要分子既可以是主犯,也可以不是主犯 8.【考点】首要分子与主犯 【解题思路和依据】刑法第 97 条规定:“本法所称首要分子,是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、 策划、指挥作用的犯罪分子。”所以,首要分子包括犯罪集团的首要分子和聚众犯罪的首要分子两种情
12、况, A 选项和 B 选项错误。 首要分子和主犯这两个概念并不是对应的,某些聚众性犯罪只有首要分子才构成犯罪。这种情况下,如果 只有一个首要分子,是无法构成共同犯罪的,也就不存在主犯从犯的问题。所以,C 选项错误,D 选项正 确。 【应注意的问题】C 选项与 D 选项是排斥的关系,所以在单选题中,二者中肯定有一个是正确答案。另外, 并非所有的主犯都是首要分子,也并非所有的首要分子都是主犯。 【答案】D 9甲、乙二人出资10万元,同时通过购买并使用伪造的商业零售发票,虚填商品实物价值人民币50万 元,骗取审计事务所出具验资报告,欺骗公司登记主管部门,以60万元注册资本取得“XX贸易有限公司“ 营
13、业执照。后甲、乙又合谋将上述10万元资本金转移用于注册另一公司。甲、乙二人的行为构成: A虚报注册资本罪 B虚假出资罪 C虚报注册资本罪与抽逃出资罪 D虚假出资罪与抽逃出资罪 【考点】虚报注册资本罪、虚假出资罪、抽逃出资罪 【解题思路和依据】正确解答本题的关键在于区分虚报注册资本罪和虚假出资罪。 根据刑法第 158 条的规定:“申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本, 欺骗公司登记主管部门,取得公司登记,虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的”构 成虚报注册资本罪。 根据刑法第 159 条的规定:“公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产
14、 权,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资,数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的”构成虚假 出资罪和抽逃出资罪。 本题中甲、乙只有注册资本 10 万元,却采取欺骗手段,取得了注册资本为 60 万元的公司营业执照,是 一种虚报注册资本的行为而非虚假出资的行为,构成虚报注册资本罪。 甲、乙合谋将上述 10 万元资本金转移用于注册另一公司的行为符合刑法第 159 条规定的抽逃出资罪 的构成要件,构成抽逃出资罪,应当与虚报注册资本罪并罚,C 选项是正确的。 【应注意的问题】虚报注册资本罪是欺骗公司登记主管部门,取得公司登记。虚假出资罪是公司发起人、 股东未实际出资,侵犯公司利益。 【答案】C 10
15、某企业生产的一批外贸供货产品因外商原因无法出口,该企业采用伪造出口退税单证和签订虚假买卖 合同等方法,骗取出口退税50万元(其中包括该批产品已征的产品税、增值税等税款19万元)。对该企 学法网 与法律人共成长! 学法网免费司考题库 http:/ 5 业应当如何处理? A以合同诈骗罪处罚 B以偷税罪处罚 C以骗取出口退税罪处罚 D以偷税罪和骗取出口退税罪并罚 【考点】偷税罪和骗取出口退税罪 【解题思路和依据】刑法第 204 条规定:“以假报出口或者其他欺骗手段,骗取国家出口退税款,数 额较大的纳税人缴纳税款后,采取前款规定的欺骗方法,骗取所缴纳的税款的,依照本法第二百零一 条(偷税罪编者注)的
16、规定定罪处罚;骗取税款超过所缴纳的税款部分,依照前款的规定处罚。” 本题中,已缴纳税款 19 万元,骗取出口退税款 50 万元,超过所缴税额 31 万元,可以认定偷税 19 万元, 骗取出口退税 31 万元,所以应当以偷税罪和骗取出口退税罪并罚。D 选项为正确答案。 【应注意的问题】以假报出口或者其他欺骗手段,骗取国家出口退税款,且骗取税款超过所缴纳的税款的, 骗取税款超过所缴纳的税款部分以骗取出口退税罪处罚,骗取所缴纳的税款部分以偷税罪处罚。 【答案】D 11甲到乙的办公室送文件,乙不在。甲看见乙办公桌下的地上有一活期存折(该存折未设密码),便将 存折捡走。乙回办公室后找不着存折,但看见桌上
17、的文件,便找到甲问是否看见其存折,甲说没看到。甲 下班后去银行将该存折中的5000元取走。甲的行为构成: A侵占罪 B盗窃罪 C诈骗罪 D金融凭证诈骗罪 【考点】盗窃罪与侵占罪 【解题思路和依据】本题考查的是盗窃罪与侵占罪的区分。二者都具有非法占有他人财物的目的,区分的 关键就是涉案财物是否属于遗忘物。所以正确认定甲从乙的办公桌下捡拾活期存折行为的性质,关键在于 本案中的存折是否属于遗忘物。本题中活期存折掉在乙自己的办公桌下,办公桌作为特定场所,乙并未丧 失对其的控制,所以存折不应属于遗忘物,因此甲的行为构成盗窃罪而非侵占罪。B 选项为正确的。 至于甲将存折中的 5000 元钱取走的行为,是实
18、施盗窃行为后实现其非法占有目的的行为,当属事后不可 罚的行为,不能据此定罪。 【答案】B 12毒贩甲得知公安机关近来要开展“严打“斗争,遂将尚未卖掉的50多克海洛因和贩毒所得赃款8万多 元拿到家住偏远农村的亲戚乙处隐藏。公安机关得到消息后找乙调查此事,乙矢口否认。乙当晚将上述毒 品、赃款带到后山山洞隐藏时被跟踪而至的公安人员当场抓获。乙的上述行为应当以何罪论处?(学法网 网上收集整理) A非法持有毒品罪 B窝藏、转移赃物罪 C窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪 D包庇毒品犯罪分子罪 学法网 与法律人共成长! 学法网免费司考题库 http:/ 6 【考点】窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪与包庇毒品犯罪
19、分子罪 【解题思路和依据】刑法第 349 条第 1 款规定:“包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的, 为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物的”分别构成包庇毒品犯罪分子罪和窝藏、转移、 隐瞒毒品、毒赃罪。两罪的区别之一是行为客体不同,前者的行为客体是毒品犯罪分子,后者的行为客体 是毒品、毒赃。本题中甲的行为是将毒品和赃款带到后山山洞隐藏,其行为对象是毒品毒赃,所以构成窝 藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪,C 选项正确。 【应注意的问题】窝藏、转移赃物罪和窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪之间是法条竞合关系,根据特别法 优于普通法的原则,应适用窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪。另外,非法持有毒品
20、罪的立法目的在于,解 决对那些被查获非法持有大量毒品,但又没有足够证据证明其犯有其他毒品犯罪的行为人的定罪问题。本 案中,乙的行为已经构成窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪,所以可以排除适用非法持有毒品罪。 【答案】C 13甲在某证券交易大厅偷窥获得在该营业部开户的乙的资金账号及交易密码后,通过电话委托等方式在 乙的资金账号上高吃低抛某一支股票,同时通过自己在证券交易部的资金账号低吃高抛同一支股票,造成 乙损失30万元,甲从中获利20万元。对甲应当如何处理? A属于法无明文规定的情形,不以犯罪论处 B以盗窃罪论处 C以故意毁坏财物罪论处 D以操纵证券价格罪论处 【考点】盗窃罪 【解题思路和依据】甲在
21、交易大厅通过偷窥而获得乙的资金帐号和交易密码,符合刑法规定的盗窃罪的行 为方式。其后通过高吃低抛与低吃高抛而获利 20 万元,是实现非法占有财物目的的行为。所以,甲的行 为构成盗窃,B 选项正确,A 选项错误。 虽然甲客观上造成了乙 30 万元的损失,但甲并非基于泄愤报复而使他人财物受损失的意图,仅具有非法 占有的目的,因此,排除 C 选项中的故意毁坏财物罪。 甲不正当交易的行为所导致的证券价格的高低,均出自甲非法获利的目的,并不具有操纵证券交易价格的 性质,D 选项错误。 【应注意的问题】刑法第 182 条规定了四种操纵证券价格的行为,第四种“以其他方法操纵证券交易 价格的”行为方式,应当是
22、与前三种方法性质相同,在客观上足以影响证券交易价格的行为。本题不属于 这种情况。 【答案】B 14甲、乙为劫取财物将在河边散步的丙杀死,当场取得丙随身携带的现金2000余元。甲、乙随后从丙 携带的名片上得知丙是某公司总经理。两人经谋划后,按名片上的电话给丙的妻子丁打电话,声称丙已被 绑架,丁必须于次日中午12点将10万元现金放在某处,否则杀害丙。丁立即报警,甲、乙被抓获。关于 本案的处理,下列哪一种说法是正确的? A抢劫罪和绑架罪并罚 B以故意杀人罪、盗窃罪和绑架罪并罚 C以抢劫罪和敲诈勒索罪并罚 D以故意杀人罪、侵占罪和敲诈勒索罪并罚 14.【考点】绑架罪与敲诈勒索罪 学法网 与法律人共成
23、长! 学法网免费司考题库 http:/ 7 【解题思路和依据】最高人民法院关于抢劫过程中故意杀人案件如何定罪问题的批复规定:“行为人 为劫取财物而预谋故意杀人,或者在劫取财物过程中,为制服被害人反抗而故意杀人的,以抢劫罪定罪处 罚。”所以,甲和乙为劫取财物而将丙杀死,当场取得现金 2000 元的行为应认定为抢劫罪。 “行为人故意杀死被害人后,又以非法占有为目的,以被害人被绑架为名,向其亲属索取财物的行为,构 成敲诈勒索罪。以勒索财物为目的的绑架罪,在客观方面表现为利用被绑架人的亲属或者他人对被绑架人 安危的考虑,劫持或者控制他人,提出勒索财物的要求。行为人是否实际绑架了他人,是勒索财物行为构
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